本文關(guān)于公司股權(quán)并購、增資并購、合并并購協(xié)議的基本內(nèi)容介紹來源于唐紅新律師博客，供大家參考。

第一節(jié) 股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的基本內(nèi)容

股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是投資公司通過受讓目標(biāo)公司股權(quán)的方式對目標(biāo)公司進(jìn)行并購的核心法律文件。個案的具體情況不同，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的內(nèi)容也不盡相同，這里我們根據(jù)經(jīng)驗對股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的主要內(nèi)容進(jìn)行討論。

一、前言部分

前言部分也是協(xié)議的開宗明義部分，多載明出讓方為將其擁有的目標(biāo)公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給受讓方，根據(jù)《公司法》及有關(guān)行政法規(guī)的規(guī)定，經(jīng)協(xié)商一致訂立本協(xié)議。

提示

前言部分的功能在于闡明投資公司訂立合同的目的和合同功能，這有利于讀者正確理解合同的條款，也有利于發(fā)生爭議時救濟投資公司的合同利益。

二、詞語定義

這部分內(nèi)容的目的是固定協(xié)議中使用的某些詞語的含義，防止歧解亂用。從實務(wù)中看，需要確定含意的詞語大致有：

1．出讓方：是指在本協(xié)議中依本協(xié)議的約定出賣其擁有的目標(biāo)公司股權(quán)的XX。

2．受讓方：是指在本協(xié)議中依本協(xié)議的約定向出讓方購買股權(quán)的XX。

3．雙方：在本協(xié)議中雙方是指出讓方和受讓方。

4．一方：在本協(xié)議中一方是單指出讓方或受讓方。

5．股權(quán)：股權(quán)指股東依其對目標(biāo)公司的出資和公司章程的規(guī)定享有的對目標(biāo)公司的各項權(quán)利。

6．目標(biāo)公司：目標(biāo)公司是指XX公司。股權(quán)轉(zhuǎn)讓生效后，目標(biāo)公司將變更為受讓方擁有百分之XX股權(quán)的公司。

7．中國法律、法規(guī)：是指中華人民共和國的有權(quán)機關(guān)頒布的在本協(xié)議簽訂時有效的法律、行政法規(guī)、規(guī)章及司法解釋。

8．中國企業(yè)會計準(zhǔn)則：指中華人民共和國財政部或有權(quán)機關(guān)頒布的在本協(xié)議簽訂時正在執(zhí)行的企業(yè)會計準(zhǔn)則、企業(yè)會計制度和其他財務(wù)會計制度。

9．中國稅法：指中華人民共和國全國人民代表大會或其常務(wù)委員會或其他有權(quán)機關(guān)頒布的在本協(xié)議簽訂時正在執(zhí)行的有關(guān)稅收和稅政方面的法律、法規(guī)和單行條例。

10．披露:是指出讓方就與本協(xié)議項下交易內(nèi)容有關(guān)的事件、情況、信息和資料，特別是對受讓方不利的事件、情況、信息和資料向受讓方履行的全面告知義務(wù)的行為。出讓方的披露應(yīng)當(dāng)全面、真實，不得隱瞞和遺漏，出讓方的披露應(yīng)當(dāng)以書面的形式作出。

11．隱瞞：是指出讓方在披露過程中對其明知的事件、情況、信息和資料故意不履行或不完全履行或不如實履行告知的義務(wù)的行為。

12．遺漏：是指出讓方對其應(yīng)當(dāng)知曉的事件、情況、信息和資料由于其不知曉而未披露，或雖然知曉但因其疏忽或其他非故意原因未披露的情形。

13．賠償：是指簽署本協(xié)議的雙方中的一方向另一方在標(biāo)的或價款之外的給付義務(wù)。

14．公司權(quán)力機關(guān)：是指簽署本協(xié)議的雙方依各自公司章程的規(guī)定有權(quán)批準(zhǔn)本公司簽署本協(xié)議，進(jìn)行本協(xié)議項下交易的機構(gòu)。

15．股權(quán)轉(zhuǎn)讓計價基準(zhǔn)日：是指確定目標(biāo)公司股東權(quán)益的時日，自該日起轉(zhuǎn)讓股權(quán)在目標(biāo)公司的利益轉(zhuǎn)歸受讓方享有，本協(xié)議項下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓計價基準(zhǔn)日為XXXX年X月X日。

16．目標(biāo)公司管理權(quán)交割日：是指在本協(xié)議生效后，雙方按本協(xié)議的約定對目標(biāo)公司的管理權(quán)、決策權(quán)、人事權(quán)（包括對董事長、董事、監(jiān)事、監(jiān)事會主席、經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人和其他高級管理人員的撤換）以及印鑒、賬目、資產(chǎn)等移交的時日（一般情況下本條款僅對絕對控股的并購適用）。

17．目標(biāo)公司的法定賬目：是指完整保存于目標(biāo)公司的、根據(jù)中國企業(yè)財務(wù)會計準(zhǔn)則對目標(biāo)公司資產(chǎn)、負(fù)債和經(jīng)營狀況進(jìn)行全面有效記載和核算的財務(wù)賬冊和會計憑證。

18．目標(biāo)公司或然負(fù)債：是指由于股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日之前的原因，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日之后使目標(biāo)公司遭受的負(fù)債，而該等負(fù)債未列明于出讓方股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日前的法定賬目中也未經(jīng)雙方作賬外負(fù)債確認(rèn)的，以及該等負(fù)債雖在出讓方股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日前的法定賬目中列明，但負(fù)債的數(shù)額大于賬目中列明的數(shù)額的，其大于的部分。

提示

股權(quán)并購協(xié)議經(jīng)常是跨國合同，交易雙方的語言不同，文化、法律背景不同，加之股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議涉及的學(xué)科、部門、專業(yè)多，為防止因雙方對某些詞語的理解不同，更防止某一方出于自身利益故意歧解，對某些詞語的含意在協(xié)議中加以固定是非常必要的。至于哪些詞語需要解釋其含意，只能根據(jù)協(xié)議的內(nèi)容、雙方的文化、法律背景決定。

三、交易雙方、目標(biāo)公司和交易標(biāo)的

此條款的功能在于確定交易主體和交易標(biāo)的的承載者——目標(biāo)公司。

1．出讓方。實務(wù)中如果出讓方是自然人的，應(yīng)當(dāng)寫明自然人的姓名、住所、身份證或護(hù)照的號碼等信息。如果出讓股權(quán)的自然人是多人的，可以列表作為協(xié)議的附件。同時明確在本協(xié)議中，所有在本協(xié)議項下出讓股權(quán)的自然人統(tǒng)一稱為出讓方。如果出讓方為法人，應(yīng)當(dāng)寫明法人的全稱、注冊號碼、住所、法定代表人的姓名和企業(yè)類型等信息。

2．受讓方。應(yīng)當(dāng)寫明投資公司的全稱、注冊號碼、住所、法定代表人的姓名和企業(yè)類型等信息。

3．目標(biāo)公司。實務(wù)中應(yīng)當(dāng)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中載明目標(biāo)公司的如下信息：公司的名稱、注冊號碼、住所、法定代表人姓名、注冊資本額、實收資本額。

4．目標(biāo)公司的分公司。在有些情況下目標(biāo)公司設(shè)立有分公司，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況下，分公司為目標(biāo)公司組成部分，因此在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中需要載明分公司的如下信息：分公司的名稱、注冊號碼、住所、負(fù)責(zé)人姓名、經(jīng)營范圍、電話號碼、傳真號碼。

5．目標(biāo)公司的子公司。在許多情況下，目標(biāo)公司都有對外投資，對于這些投資除屬于債權(quán)類投資和短期股權(quán)投資外，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明它們的如下信息：公司的名稱、注冊號碼、住所、法定代表人姓名、注冊資本額、實收資本額、目標(biāo)公司的出資比例或持有的股份比例、企業(yè)類型、經(jīng)營范圍、電話號碼、傳真號碼。

6．交易標(biāo)的。在本合同項下出讓方出讓、受讓方受讓的股權(quán)為占目標(biāo)公司交易基準(zhǔn)日全部注冊資本百分之XX的股權(quán)，以及依照該股權(quán)股東應(yīng)當(dāng)享有的對目標(biāo)公司的各項權(quán)利，包括但不限于未分配利潤及股東各項財產(chǎn)權(quán)、表決權(quán)、人事權(quán)、知情權(quán)以及其他權(quán)益。

提示

（1）股權(quán)包括股東依據(jù)出資額和公司章程擁有的財產(chǎn)權(quán)、參與決策權(quán)、知情權(quán)、人事權(quán)和訴訟權(quán)。財產(chǎn)權(quán)又包括利潤分配權(quán)、股權(quán)出讓權(quán)、特定情況下請求公司收購股份權(quán)、股權(quán)優(yōu)先購買權(quán)、優(yōu)先增資權(quán)、剩余財產(chǎn)分配權(quán)、繼承權(quán)等。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況下股東擁有的這些權(quán)利必須一并轉(zhuǎn)讓。

（2）在股權(quán)轉(zhuǎn)讓計價基準(zhǔn)日以前目標(biāo)公司已經(jīng)通過決議派發(fā)的股息紅利應(yīng)當(dāng)?shù)怯浽趯儆诠矩?fù)債的應(yīng)付股利賬戶，該等屬于負(fù)債的應(yīng)付股利原則上不能轉(zhuǎn)讓，仍應(yīng)當(dāng)支付給出讓方。凡是在股權(quán)轉(zhuǎn)讓計價基準(zhǔn)日沒有分配的利潤一概與股權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，必須在股權(quán)轉(zhuǎn)讓工商登記完成后向新股東分配。

（3）除非出讓股權(quán)的股東尚未完成出資，或者已經(jīng)確定有出資違約責(zé)任（遲延出資或出資不符合約定）或者出資不足責(zé)任（非貨幣出資虛高作價），否則股東不對目標(biāo)公司承擔(dān)什么既定的責(zé)任。所以在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中勿需載明受讓方對目標(biāo)公司獲得權(quán)利的同時還承擔(dān)什么責(zé)任。

四、出讓方的承諾與保證

此條款的功能在于明確出讓方為進(jìn)行交易而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任，從而在因出讓方違反承諾與保證給受讓方造成損失時，受讓方獲得賠償?shù)於ɑA(chǔ)。該條款對于促進(jìn)出讓方如實披露，規(guī)范操作，對于防避投資公司的并購風(fēng)險都具有重要的意義。在實務(wù)中該條款多以“出讓方為進(jìn)行本協(xié)議項下的交易向受讓方承諾與保證如下，受讓方正是基于出讓方的這些承諾與保證進(jìn)行本協(xié)議項下的交易的”開款明義。該條款的內(nèi)容大致有：

1．出讓方關(guān)于目標(biāo)公司依法成立的承諾與保證。其內(nèi)容大致為：目標(biāo)公司的成立是完全依照中國法律、法規(guī)進(jìn)行的，目標(biāo)公司除取得工商管理機關(guān)頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照獲得營業(yè)的資格外，還進(jìn)行了有效的稅務(wù)登記、企業(yè)代碼登記等，并逐年通過年檢；

2．出讓方關(guān)于目標(biāo)公司歷次分立、合并、改制、改組等均依法有效進(jìn)行的承諾與保證。其內(nèi)容大致為：目標(biāo)公司自成立以來所經(jīng)歷的分立、合并、改制和重組均是依法進(jìn)行的，其行為合法有效不可逆轉(zhuǎn)，且不存在任何不確定或未盡事項；

3．出讓方關(guān)于目標(biāo)公司守法經(jīng)營照章納稅的承諾與保證。其內(nèi)容大致為：目標(biāo)公司自成立以來一直守法經(jīng)營，照章納稅，不存在違法經(jīng)營和偷稅、漏稅、逃稅情況，不存在被吊銷營業(yè)執(zhí)照和強令關(guān)閉的情況；

4．出讓方關(guān)于目標(biāo)公司遵守財務(wù)會計制度的承諾與保證。其內(nèi)容大致為：目標(biāo)公司自成立以來嚴(yán)格執(zhí)行國家頒布的財務(wù)制度和會計準(zhǔn)則，會計賬目、憑證、報表等均符合中國政府有關(guān)企業(yè)財務(wù)會計準(zhǔn)則和制度，且真實、全面、準(zhǔn)確，賬物相符，壞賬和報廢資產(chǎn)均已作核銷處理；

5．出讓方關(guān)于轉(zhuǎn)讓股權(quán)無瑕疵的承諾與保證。其內(nèi)容大致為：出讓方向目標(biāo)公司的出資乃至對目標(biāo)公司股權(quán)的獲得完全是依照中國法律、法規(guī)操作的，并進(jìn)行了有效的驗資，是合法有效的，且不存在任何未盡責(zé)任和爭議，不存在出資違約責(zé)任和出資不足責(zé)任；

6．出讓方關(guān)于出讓股權(quán)的行為有效的承諾與保證。其內(nèi)容大致為：出讓方在本協(xié)議項下對股權(quán)的出讓已按目標(biāo)公司章程的規(guī)定經(jīng)其他股東同意，并取得目標(biāo)公司其他股東放棄優(yōu)先購買權(quán)的聲明，同時也取得目標(biāo)公司股東會的批準(zhǔn)；

7．出讓方關(guān)于轉(zhuǎn)讓股權(quán)未設(shè)立質(zhì)押的承諾與保證。其內(nèi)容大致為：出讓方在本協(xié)議項下出讓的股權(quán)沒有設(shè)立任何質(zhì)押和他人權(quán)利，出讓方擁有完全的所有權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)；

8．出讓方關(guān)于出讓股權(quán)已經(jīng)履行內(nèi)部批準(zhǔn)程序的承諾與保證。其內(nèi)容大致為：出讓方簽署本協(xié)議并在本協(xié)議項下轉(zhuǎn)讓股權(quán)，已經(jīng)根據(jù)本公司章程的規(guī)定履行完企業(yè)內(nèi)部批準(zhǔn)手續(xù)，并獲得企業(yè)權(quán)力機構(gòu)的有效授權(quán)；

9．出讓方關(guān)于目標(biāo)公司資產(chǎn)的承諾與保證。其內(nèi)容大致為：凡為目標(biāo)公司截止股權(quán)轉(zhuǎn)讓計價基準(zhǔn)日所有的資產(chǎn)全部列于披露給受讓方的目標(biāo)公司的各項資產(chǎn)明細(xì)表中，凡列于披露給受讓方的各項資產(chǎn)明細(xì)表中的資產(chǎn)全部為目標(biāo)公司所有，且不存在產(chǎn)權(quán)爭議；

10．出讓方關(guān)于目標(biāo)公司負(fù)債的承諾與保證。其內(nèi)容大致為：凡目標(biāo)公司截止股權(quán)轉(zhuǎn)讓計價基準(zhǔn)日的負(fù)債，均已列明于披露給受讓方的目標(biāo)公司的賬目和負(fù)債明細(xì)表之中，凡負(fù)債數(shù)額尚未確定的，出讓方均以如實披露給受讓方，雙方已經(jīng)對其將產(chǎn)生的目標(biāo)公司負(fù)債數(shù)額進(jìn)行了確認(rèn)。凡目標(biāo)公司遭受或然負(fù)債的，出讓方愿意按照本協(xié)議的約定向受讓方履行賠償義務(wù)；

11．出讓方關(guān)于不損害受讓方利益的承諾與保證。其內(nèi)容大致為：出讓方保證自XXXX年X月X日起至本協(xié)議約定的目標(biāo)公司交付日止，目標(biāo)公司不會減少注冊資本、不會低價轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)、不會贈與資產(chǎn)、不會無償放棄自己的權(quán)益、不會無償擴大自己的義務(wù)、不會分派股息和紅利、不會作出有損受讓方利益的安排和行為；

12．出讓方關(guān)于目標(biāo)公司不出讓知識產(chǎn)權(quán)的承諾與保證。其內(nèi)容大致為：出讓方保證自XXXX年X月X日起至本協(xié)議約定的目標(biāo)公司交付日止，目標(biāo)公司不會出讓自己的知識產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)，不會出讓自己的用電指標(biāo)、用水指標(biāo)、排污指標(biāo)和各種政府許可，不會出售自己的業(yè)務(wù)、銷售網(wǎng)絡(luò)、銷售協(xié)議、已經(jīng)發(fā)放的促銷品、宣傳廣告等。并且根據(jù)需要采取各種措施包括支付競業(yè)限制補償金等保護(hù)其擁有的各種商業(yè)秘密和經(jīng)濟信息；

13．出讓方關(guān)于目標(biāo)公司不會惡意訂立合同的承諾與保證。其內(nèi)容大致為：出讓方保證自XXXX年X月X日起至本協(xié)議約定的目標(biāo)公司交付日止，目標(biāo)公司不會惡意簽署有損受讓方或目標(biāo)公司利益的任何合同、協(xié)議、契約，確需簽署的標(biāo)的額在XX萬元以上的合同，出讓方將促使目標(biāo)公司事先通知受讓方；

14．出讓方關(guān)于凍結(jié)員工職務(wù)和薪資的承諾與保證。其內(nèi)容大致為：出讓方保證自XXXX年X月X日起至本協(xié)議約定的目標(biāo)公司交付日止，目標(biāo)公司不會提升員工的職務(wù)，也不會對外招聘管理干部，不會變更已有的勞動合同增加員工的薪資，不會簽署新的勞動合同增加員工數(shù)量；

15．兜底條款。其內(nèi)容大致為：除上述承諾與保證外，出讓方還承諾和保證除在本協(xié)議或有關(guān)文件中披露給受讓方的對受讓方可能不利的事件、情況、信息和資料外，交易股權(quán)及目標(biāo)公司不存在任何對受讓方不利或可能不利的事件、情況、信息和資料。出讓方在本合同項下的承諾與保證是不可撤銷的。

提示

出讓方是賣方，必須保證自己交付的標(biāo)的是無瑕疵的，因此在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中，受讓方會要求出讓方作出大量的承諾與保證。從實踐經(jīng)驗看，出讓方的承諾與保證條款越多越好，對受讓方越有利。因此，投資公司在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中應(yīng)當(dāng)根據(jù)客觀情況的需要，最大限度地保護(hù)自己的利益，盡可能多地增加出讓方承諾與保證條款。

五、受讓方的承諾與保證

受讓方的承諾與保證是對應(yīng)出讓方的承諾與保證的一個條款，表明受讓方已經(jīng)由其權(quán)力機構(gòu)批準(zhǔn)訂立本協(xié)議受讓股權(quán)。實務(wù)中多以“受讓方向出讓方承諾與保證如下”開款明義，其內(nèi)容大致有：

1．受讓方關(guān)于有權(quán)受讓股權(quán)的承諾與保證。根據(jù)中國法律、行政法規(guī)的規(guī)定，受讓方有資格購買出讓方在本協(xié)議中出讓的股權(quán)；

2．受讓方關(guān)于依約支付轉(zhuǎn)股價款的承諾與保證。受讓方具有購買出讓方在本協(xié)議中轉(zhuǎn)讓的股權(quán)的能力，保證按本協(xié)議約定按期如數(shù)支付轉(zhuǎn)股價款；

3．受讓方關(guān)于簽署本協(xié)議受讓股權(quán)行為有效的承諾與保證。受讓方簽署本協(xié)議并在本協(xié)議項下購買出讓方的股權(quán)，已經(jīng)得到本公司權(quán)力機構(gòu)的授權(quán)和批準(zhǔn)。

提示

在一般的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中，受讓方的承諾與保證條款較少。這主要是由交易雙方的地位所決定的，受讓方是買方，支付的是貨幣，貨幣為王。受讓方即使只承諾按時支付價款一條就已經(jīng)足夠了。

六、出讓方應(yīng)盡的披露責(zé)任

出讓方應(yīng)盡的披露責(zé)任條款的功能主要是將并購意向協(xié)議中關(guān)于出讓披露事項的內(nèi)容引入合同，從而使出讓方的披露責(zé)任轉(zhuǎn)化為合同義務(wù)，進(jìn)而為投資公司因出讓方不盡責(zé)披露而生的損失的索賠奠定基礎(chǔ)。實務(wù)中該條款多以“出讓方保證已經(jīng)按照如下約定向受讓方履行了披露義務(wù)”，或者“出讓方保證其對披露義務(wù)的履行完全符合如下約定”，“受讓方正是基于對出讓方的披露的信任才受讓股權(quán)并同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的”開款明義，其內(nèi)容大致有：

1．原則規(guī)定：

（1）披露是出讓方單方對受讓方應(yīng)盡的義務(wù)，特別是可能導(dǎo)致受讓方或目標(biāo)公司不利的事件、情況、信息和資料，出讓方更應(yīng)該全面如實披露；

（2）出讓方不得隱瞞和遺漏應(yīng)當(dāng)披露的事件、情況、信息和資料，隱瞞或者遺漏的視為出讓方未披露；

（3）披露事件、情況、信息和資料發(fā)生的期間為目標(biāo)公司成立至本協(xié)議約定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓計價基準(zhǔn)日，但以該事件、情況、信息和資料的影響尚未消除或其結(jié)果尚未發(fā)生和尚未處理的為限；

（4）自股權(quán)轉(zhuǎn)讓計價基準(zhǔn)日至目標(biāo)公司交付日這一期間目標(biāo)公司發(fā)生的重大事項，特別是對受讓方和目標(biāo)公司不利的事項，出讓方有義務(wù)將事件及有關(guān)情況在開始交付前書面通知受讓方；

（5）受讓方正是基于對出讓方的披露的信任，才訂立本協(xié)議受讓出讓方出讓的股權(quán)的，才同意本協(xié)議約定的轉(zhuǎn)讓股權(quán)的價格的；

（6）出讓方在此明確如果出讓方違反本協(xié)議本章關(guān)于披露原則的約定和關(guān)于披露內(nèi)容的陳述，或者基于本協(xié)議或本協(xié)議以前交易雙方有關(guān)出讓方披露的約定或出讓方關(guān)于披露的承諾，以及根據(jù)公允原則出讓方應(yīng)當(dāng)履行的披露義務(wù)，出讓方愿意根據(jù)本協(xié)議對受讓方進(jìn)行賠償。

2．披露的內(nèi)容：

出讓方在此明確其已經(jīng)完成披露的事件、情況、信息和資料包括但不限于以下各項，并且有關(guān)披露的內(nèi)容不存在隱瞞、遺漏和誤導(dǎo)，保證真實、可靠：

（1）合同：目標(biāo)公司已生效但未履行完畢或未尚履行的各種合同、協(xié)議和契約或性質(zhì)相同的文件已經(jīng)全部披露給受讓方；

（2）債務(wù)：不管是否列于目標(biāo)公司的財務(wù)賬目上，不管是以貨幣還是以勞務(wù)或物品或其他為給付內(nèi)容，包括拖欠的稅款和應(yīng)付股東的款項，包括目標(biāo)公司依其銷售協(xié)議或有關(guān)銷售政策應(yīng)當(dāng)支付給經(jīng)銷商、消費者的折扣、折讓和獎勵等目標(biāo)公司截止股權(quán)轉(zhuǎn)讓計價基準(zhǔn)日的各種債務(wù)，已經(jīng)全部列表提交給受讓方。對原因已經(jīng)生成但結(jié)果尚未確定的債務(wù)，出讓方已經(jīng)全部披露給受讓方，不會使目標(biāo)公司遭受或然負(fù)債；

（3）責(zé)任：不管是目標(biāo)公司或其員工故意或過失所為，凡是應(yīng)由目標(biāo)公司承擔(dān)民事責(zé)任的，不管履行責(zé)任的內(nèi)容、方法、期限和數(shù)量是否已經(jīng)確定，只要引起責(zé)任的行為或事件已經(jīng)發(fā)生，而責(zé)任并未有效解除的，已經(jīng)全部向受讓方披露；

（4）處罰：不管是目標(biāo)公司或其員工故意或過失所為，只要可能引起行政處罰的行為或事件已經(jīng)發(fā)生，不管處罰權(quán)利人是否立案或是否下達(dá)處罰決定書，已經(jīng)全部披露給受讓方；

（5）訴訟：不管目標(biāo)公司為原告、被告或共同被告、第三人，只要有關(guān)訴案已經(jīng)立案而未能合法有效地結(jié)案的，已經(jīng)全部向受讓方披露；

（6）他人權(quán)利：不管目標(biāo)公司主動所為或被動承受，只要已經(jīng)發(fā)生目標(biāo)公司的資產(chǎn)抵押、質(zhì)押、留質(zhì)，以及權(quán)利質(zhì)押、為第三人提供保證，或資產(chǎn)和賬戶被查封、扣押和凍結(jié)以及負(fù)有協(xié)助執(zhí)行義務(wù)，而未有效解除的，已經(jīng)全部向受讓方披露；

（7）改制取得：目標(biāo)公司通過改制、分立、合并取得的資產(chǎn)以及該等資產(chǎn)是否設(shè)置有抵押或限制轉(zhuǎn)讓等的情況，已經(jīng)全部向受讓方如實披露；

（8）股東未盡義務(wù)和特別權(quán)利：凡目標(biāo)公司的股東依公司章程、協(xié)議規(guī)定應(yīng)盡而未盡的義務(wù)和將繼續(xù)享有的特別權(quán)利，包括獨家供貨權(quán)、獨家經(jīng)營權(quán)、共同使用權(quán)等等，已經(jīng)全部向受讓方披露；

（9）他人財產(chǎn)：凡建在目標(biāo)公司享有土地使用權(quán)的土地上的不動產(chǎn)或機器設(shè)備，其產(chǎn)權(quán)為他人所有或有他人權(quán)益的已經(jīng)向受讓方披露，凡目標(biāo)公司為生產(chǎn)和經(jīng)營所需長期使用他人的財產(chǎn)也已經(jīng)向受讓方披露；

（10）特別義務(wù)：目標(biāo)公司對其它企業(yè)、單位或個人提供諸如供電、供水、供汽、通過、出租、出借資產(chǎn)等義務(wù)的，不管是否有協(xié)議，只要具有持續(xù)性就已經(jīng)向受讓方披露；

（11）特別權(quán)利：凡是政府提供給目標(biāo)公司的特別權(quán)利，或者目標(biāo)公司對其它單位享有的特別權(quán)利，只要該權(quán)利是持續(xù)著的，就已經(jīng)向受讓方披露；

（12）員工和勞動合同：員工總數(shù)及有關(guān)待遇、勞動合同、工資、員工各項社會保險繳納的情況以及目標(biāo)公司離休、退休、預(yù)退、工傷、停薪留職等特別員工的名單和公司的負(fù)擔(dān)情況已經(jīng)全部披露給受讓方；

（13）目標(biāo)公司的資產(chǎn)、負(fù)債和財務(wù)報表：截止股權(quán)轉(zhuǎn)讓計價基準(zhǔn)日的目標(biāo)公司的固定資產(chǎn)明細(xì)表、在建工程明細(xì)表、知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)明細(xì)表、土地使用權(quán)明細(xì)表、存貨明細(xì)考、債權(quán)明細(xì)表、負(fù)債明細(xì)表、資產(chǎn)負(fù)債表及近三年的審計報告，已經(jīng)披露給出讓方；

（14）除上述外，根據(jù)披露原則出讓方應(yīng)當(dāng)披露的其它事件、情況、信息和資料，已經(jīng)披露給出讓方。

提示

從公司并購的實踐經(jīng)驗看，單單依靠出讓方的保證是不足的。換句話說，不能只聽出讓方怎么說，還要實地看看，看看財產(chǎn)的現(xiàn)狀，看看財務(wù)賬目是否例規(guī)并且準(zhǔn)確，看看合同是怎么寫的，核實一下，計算一下，這就要求出讓方進(jìn)行盡責(zé)披露。從實踐經(jīng)驗看，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中約定的出讓方應(yīng)盡的披露責(zé)任越多越好、越細(xì)越好。這是因為出讓方關(guān)于目標(biāo)公司的披露和承諾保證一樣，都是受讓方要求出讓方進(jìn)行賠償?shù)倪壿嬊疤?。?guī)定得越多越細(xì)，受讓方一旦遭受損失，向出讓方索賠的理由就越充分。

七、出讓方因目標(biāo)公司遭受或然負(fù)債的賠償責(zé)任

在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況下，投資公司的最大風(fēng)險就是因目標(biāo)公司遭受或然負(fù)債所致的損失。從實務(wù)中看，引起目標(biāo)公司或然負(fù)債的情況多種多樣，有因為出讓方有意隱瞞目標(biāo)公司負(fù)債或責(zé)任的；有因為目標(biāo)公司管理不善，因不知情而未披露的；有因懷有僥幸心理認(rèn)為不能被追究而未披露的等等。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中載明出讓方因目標(biāo)公司遭受或然負(fù)債所致受讓方損失的賠償責(zé)任，對投資公司防避并購風(fēng)險具有重要的實用價值。需要提請注意的是，這里說的出讓方的賠償責(zé)任不同于違約責(zé)任，是特指因目標(biāo)公司遭受或然負(fù)債致受讓方損失的賠償責(zé)任，是一種只有出讓方才負(fù)有的單方責(zé)任，而且該責(zé)任受股東有限責(zé)任的規(guī)限一般以股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格為限，而違約責(zé)任是由于不履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議所致的責(zé)任，是雙方均負(fù)有的責(zé)任，且不受股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的限制。從實務(wù)中看，該條款的內(nèi)容大致如下：

1．目標(biāo)公司或然負(fù)債。是指由于股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日之前的原因（事件、情況、行為、協(xié)議、合同等），在股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日之后使目標(biāo)公司遭受的負(fù)債，而該等負(fù)債未列明于出讓方股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日的法定賬目或負(fù)債明細(xì)表之中，也未經(jīng)雙方作賬外負(fù)債確認(rèn)的；或該等負(fù)債雖在出讓方股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日的法定賬目或負(fù)債明細(xì)表中列明，但負(fù)債的數(shù)額大于賬目或負(fù)債明細(xì)表中列明的數(shù)額的，其大于的部分。

2．目標(biāo)公司遭受或然負(fù)債，出讓方按如下約定向受讓方履行賠償義務(wù)：

（1）本章所約定的出讓方因目標(biāo)公司遭受或然負(fù)債對受讓方的賠償責(zé)任獨立于本協(xié)議第XX章約定的出讓方的違約責(zé)任，是出讓方在違約責(zé)任以外的一項賠償責(zé)任；

（2）出讓方因目標(biāo)公司遭受或然負(fù)債對受讓方的賠償責(zé)任的數(shù)額，按目標(biāo)公司遭受的或然負(fù)債額乘以本協(xié)議項下出讓方轉(zhuǎn)讓的股權(quán)占目標(biāo)公司注冊資本的比例計得；

（3）按上款約定出讓方因目標(biāo)公司或然負(fù)債的賠償責(zé)任累計不足人民幣XX萬元時，免除賠償責(zé)任；累計達(dá)到人民幣XX萬元時，由出讓方按上款規(guī)定的賠償額全額賠償（從實務(wù)中看，受讓方多會根據(jù)標(biāo)的額的大小確定一個賠償責(zé)任豁免額，這不僅體現(xiàn)雙方的合作誠意，受讓方對出讓方微小過失的諒解，還在于對訴訟成本的考慮，過小的索賠額不抵訴訟成本的支出）；

（4）在目標(biāo)公司遭受或然負(fù)債的情況出現(xiàn)時，受讓方應(yīng)當(dāng)促使目標(biāo)公司書面通知出讓方，如果出讓方要求以目標(biāo)公司的名義行使抗辯權(quán)，受讓方將促使目標(biāo)公司給予必要的協(xié)助，無論出讓方是否行使抗辯權(quán)或抗辯的結(jié)果如何，只要目標(biāo)公司遭受或然負(fù)債，出讓方均應(yīng)按本協(xié)議約定履行賠償責(zé)任；

（5）受讓方保證目標(biāo)公司不會主動履行或然負(fù)債，但遭受抵消權(quán)、法律強制執(zhí)行或出于出讓方利益的除外（在實務(wù)中出讓方多要求受讓方促使目標(biāo)公司承擔(dān)不和解義務(wù)，以防止目標(biāo)公司在前邊結(jié)賬，出讓方跟在后邊埋單）；

（6）出讓方應(yīng)當(dāng)在目標(biāo)公司支付或然負(fù)債后XX日內(nèi)向受讓方履行賠償責(zé)任（注意雖然或然負(fù)債是目標(biāo)公司支付的，但出讓方的賠償義務(wù)卻應(yīng)當(dāng)向受讓方履行，而不應(yīng)當(dāng)向目標(biāo)公司履行）；

（7）出讓方對目標(biāo)公司遭受或然負(fù)債的保證賠償期限為從股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日起XX個月；但因目標(biāo)公司對外提供擔(dān)保和偷、逃、漏稅款或不受訴訟時效限制的其他或然負(fù)債的保證賠償期限為10年，超過該等期限目標(biāo)公司再遭受或然負(fù)債的出讓方不再向受讓方承擔(dān)賠償責(zé)任；

（8）出讓方對受讓方因自標(biāo)公司遭受或然負(fù)債的賠償額不得超過受讓方在本協(xié)議項下購買股權(quán)的價格；

（9）構(gòu)成出讓方的XX位股權(quán)出讓人，對本協(xié)議項下出讓方因目標(biāo)公司遭受或然負(fù)債對受讓方的賠償義務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任；

（10）在依據(jù)本協(xié)議約定受讓方完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的支付前目標(biāo)公司發(fā)生或然負(fù)債的，受讓方有權(quán)根據(jù)本協(xié)議約定的出讓方的賠償比例計得出讓方的賠償額，并從應(yīng)當(dāng)支付給出讓方的轉(zhuǎn)股價款中扣收，但在扣收前應(yīng)當(dāng)書面通知出讓方。

提示

（1）關(guān)于出讓對受讓方因目標(biāo)公司或然負(fù)債賠償責(zé)任的期限問題，在實務(wù)中多參照一般訴訟時效的期間進(jìn)行處理。所以對一般或然負(fù)債的保證賠償期限可以為24個月或26個月，這是因為這些負(fù)債的債權(quán)人向目標(biāo)公司的追索受到一般訴訟時效的限制，而一般訴訟時效的期間為從權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到損害時起二年之內(nèi)。訴訟時效一過只要目標(biāo)公司堅持不和解的原則，受讓方就不會因目標(biāo)公司支付了或然負(fù)債而遭受損失，所以約定24個月以上的保證賠償期限對受讓方是有保障的。但是也有例外，這就是因目標(biāo)公司對外提供擔(dān)保受擔(dān)保人追及而產(chǎn)生的或然負(fù)債，以及因目標(biāo)公司偷、逃稅款和其他不受訴訟時效限制的或然負(fù)債。這些或然負(fù)債的訴訟時效或者受主債務(wù)期限的制約，主債不到期擔(dān)保人不可以向被擔(dān)保人追及或者不受時效的限制，所以目標(biāo)公司無法用一般訴訟進(jìn)行抗辯，需要約定較長的保證賠償期限。對這類目標(biāo)公司或然負(fù)債引起的賠償責(zé)任，多約定為十年以上。從實務(wù)中看，對于保證賠償期限，受讓方總是希望越長越好，出讓方總是希望越短越好，沒有統(tǒng)一的規(guī)制，唯以談判結(jié)果而定。

（2）關(guān)于賠償數(shù)額的計算（比例）要根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的比例計算，這是因為目標(biāo)公司遭受的或然負(fù)債會使全體股東的權(quán)益按照其所持有的股權(quán)比例減少，未出讓股權(quán)的股東自負(fù)其相應(yīng)的部分，出讓股權(quán)的股東也應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)與其股份相應(yīng)的部分，只是由于其將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了受讓方，使本來應(yīng)當(dāng)由其承擔(dān)的損失轉(zhuǎn)嫁到了受讓方，故應(yīng)當(dāng)由其對受讓方進(jìn)行賠償，但是賠償?shù)臄?shù)額應(yīng)當(dāng)是依其出讓股份應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的部分，所以在計算賠償額時應(yīng)當(dāng)用目標(biāo)公司遭受的或然負(fù)債額乘以轉(zhuǎn)讓的股權(quán)比例。

（3）如果出讓方由數(shù)名自然人組成，特別是股權(quán)比較分散的情況下，即使出讓方發(fā)生賠償責(zé)任，受讓方也很難實現(xiàn)自己的權(quán)利。對此最好在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中或者單獨訂立協(xié)議約定各出讓方之間互負(fù)無限連帶賠償責(zé)任；如果再要求提供一個有能力的法人單位，對出讓方的賠償責(zé)任承擔(dān)無限連帶保證責(zé)任就更好了。從實務(wù)中看，對自然人的債權(quán)比較難于實現(xiàn)，如果有一個法人單位提供擔(dān)保，這樣實現(xiàn)起來就容易得多了。

（4）為了順利獲得賠償，目標(biāo)公司在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中除要求出讓方對其賠償責(zé)任提供擔(dān)保外，還可以約定遲延支付少部分轉(zhuǎn)股價款和抵消權(quán)。這就是將少部分轉(zhuǎn)股價款留待一般或然負(fù)債賠償保證期限結(jié)束后再支付，而在支付前出讓方發(fā)生目標(biāo)公司或然負(fù)債賠償責(zé)任的，受讓方有權(quán)主張抵消，從應(yīng)付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款中扣收賠償款。

（5）關(guān)于保證獲得賠償?shù)膯栴}，實務(wù)中還有一種作法就是安排出讓方將擬出讓的全部股權(quán)分兩次轉(zhuǎn)讓，先行出讓大部分，使投資公司獲得對目標(biāo)公司的管理權(quán)，一兩年之后再出讓剩余的小部分。在受讓大部分股權(quán)時約定出讓方用剩余股權(quán)為其或然負(fù)債賠償責(zé)任擔(dān)保，就是用出讓方對目標(biāo)公司的股權(quán)對其因目標(biāo)公司或然負(fù)債對受讓方的賠償責(zé)任提供質(zhì)押擔(dān)保。

八、股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日

股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日也稱為股權(quán)轉(zhuǎn)讓計價基準(zhǔn)日，走評估程序的股權(quán)計價基準(zhǔn)日與評估基準(zhǔn)日為同一日。確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日的意義在于它是股權(quán)交易雙方在目標(biāo)公司利益和責(zé)任的分水嶺，基準(zhǔn)日以前的轉(zhuǎn)讓股權(quán)在目標(biāo)公司的利益和責(zé)任歸出讓方，基準(zhǔn)日以后的轉(zhuǎn)讓股權(quán)對目標(biāo)公司的利益和責(zé)任歸受讓方。在實務(wù)中該條款要明確載明股權(quán)轉(zhuǎn)讓的基準(zhǔn)日為XXXX年X月X日。

在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日的功能還在于：一是自股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日起目標(biāo)公司將不得進(jìn)行利潤分配、不得轉(zhuǎn)讓或處分無形資產(chǎn)、固定資產(chǎn)、土地使權(quán)、銷售網(wǎng)絡(luò)等特有資源；二是雙方可能約定自該日起目標(biāo)公司進(jìn)入雙方的共同監(jiān)管期，在監(jiān)管期間受讓方可能向目標(biāo)公司派入觀察員，為目標(biāo)公司的重大行為背書。也可能約定自該日起目標(biāo)公司訂立什么樣的合同應(yīng)當(dāng)經(jīng)受讓方同意。

九、股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格

股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格是股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的核心條款，在實務(wù)中，這個條款談判的時間雖然最長，但寫起來卻非常簡單，往往就一條。不過在有些案例中，由于各種原因使披露和調(diào)查進(jìn)行的不夠充分，投資公司對目標(biāo)公司資產(chǎn)和負(fù)債的情況尚不夠了解，特別是對其流動資產(chǎn)和短期負(fù)債的情況不能掌握，使得股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格條款增加了許多關(guān)于調(diào)整價格的內(nèi)容。下邊我們就以增加調(diào)整內(nèi)容的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格條款為例，看看這個條款應(yīng)當(dāng)包括的內(nèi)容。

1．關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的預(yù)約價格。在本協(xié)議項下，出讓方根據(jù)本協(xié)議約定向受讓方轉(zhuǎn)讓股權(quán)的預(yù)約價格為人民幣XXX元。

這個價格為目標(biāo)公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓計價基準(zhǔn)日資產(chǎn)負(fù)債表所列轉(zhuǎn)讓股權(quán)享有的各項所有者權(quán)益的對價。

提示

預(yù)約價格是根據(jù)出讓方提供的股權(quán)轉(zhuǎn)讓計價基準(zhǔn)日目標(biāo)公司資產(chǎn)負(fù)債表上載明的股東權(quán)益確定的，如果經(jīng)過核實出讓方提供的資產(chǎn)負(fù)債表真實，預(yù)約價格就不會調(diào)整，如果經(jīng)過核實資產(chǎn)負(fù)債表上載明的股東權(quán)益發(fā)生了變化，那么預(yù)約轉(zhuǎn)股價格就需要調(diào)整。由此可見，采用預(yù)約價格的價格體例對受讓方防避并購價格風(fēng)險大有好處，特別是對出讓方對目標(biāo)公司的披露不夠充分的情況下，更是非常有必要。

2．關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的調(diào)整。本協(xié)議簽署后，受讓方將派專業(yè)人員對目標(biāo)公司的財務(wù)賬目和資產(chǎn)進(jìn)行稽核和查驗，并根據(jù)稽核和查驗的結(jié)果對上述1所規(guī)定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格進(jìn)行調(diào)整。對目標(biāo)公司財務(wù)賬目和資產(chǎn)的稽核和查驗以及對股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的調(diào)整，遵循以下原則：

（1）對目標(biāo)公司違背本協(xié)議X款出讓方承諾的有關(guān)項目致目標(biāo)公司財產(chǎn)減少或所有者權(quán)益減少的，按照減少的數(shù)額調(diào)減目標(biāo)公司的所有者權(quán)益；

（2）對固定資產(chǎn)、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)根據(jù)目標(biāo)公司該等資產(chǎn)的明細(xì)表進(jìn)行查驗，對實際數(shù)量不足明細(xì)表載明數(shù)量的，參照已有部分的單價調(diào)減目標(biāo)公司的資產(chǎn)總值和所有者權(quán)益；

（3）對目標(biāo)公司取權(quán)轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日資產(chǎn)負(fù)債表上列明的貨幣資金，稽核其實際形態(tài)，對欠據(jù)、借條等非貨幣形態(tài)的，根據(jù)企業(yè)財務(wù)會計準(zhǔn)則進(jìn)行處理，調(diào)整目標(biāo)公司的資產(chǎn)總值和所有者權(quán)益；

（4）對目標(biāo)公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日資產(chǎn)負(fù)債表上列明的應(yīng)付賬款，根據(jù)協(xié)議和業(yè)務(wù)情況確定其有效性，對壞賬部分作損失處理，調(diào)減目標(biāo)公司的資產(chǎn)總值和所有者權(quán)益；

（5）對目標(biāo)公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日資產(chǎn)負(fù)債表上列明的除上述（3）、（4）以外的各項流動資產(chǎn)，根據(jù)中國企業(yè)財務(wù)會計準(zhǔn)則進(jìn)行稽核，調(diào)整目標(biāo)公司的資產(chǎn)總值和所有者權(quán)益；

（6）根據(jù)目標(biāo)公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日資產(chǎn)負(fù)債表上列明的存貨總值和出讓方披露的存貨明細(xì)表，對存貨的價格、數(shù)量、可用性進(jìn)行稽核，對不能使用的、過保質(zhì)期的、主機報廢的備品備件、不再上市的包裝物作報廢處理，調(diào)減目標(biāo)公司的資產(chǎn)總值和所有者權(quán)益；

（7）對目標(biāo)公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日資產(chǎn)負(fù)債表上列明的各項負(fù)債，根據(jù)中國企業(yè)財務(wù)會計準(zhǔn)則、有關(guān)協(xié)議和國家政策對各種借款和欠款的數(shù)額、利息、滯納金、罰金是否確認(rèn)記賬進(jìn)行稽核；對各種稅款是否繳納或確認(rèn)記賬及發(fā)生的滯納金、罰金進(jìn)行稽核；對應(yīng)付經(jīng)銷商的返利、獎金、折扣是否支付或預(yù)提進(jìn)行稽核；對員工的年終獎金、其他獎金、福利費是否預(yù)提進(jìn)行稽核；對職工的各項保險是否按期繳納進(jìn)行稽核；對其他負(fù)債項目進(jìn)行稽核。并根據(jù)稽核的結(jié)果調(diào)整目標(biāo)公司的負(fù)債總額和股東權(quán)益；

（8）對目標(biāo)公司財務(wù)賬上的各種預(yù)提費用和待攤費用按照企業(yè)會計準(zhǔn)則進(jìn)行處理，調(diào)整目標(biāo)公司的所有者權(quán)益；

根據(jù)上述（1）至（8）項對目標(biāo)公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日所有者權(quán)益調(diào)整的結(jié)果，凡是調(diào)整后的目標(biāo)公司所有者權(quán)益少于出讓方披露的該日目標(biāo)公司所有者權(quán)益的，按照如下比例調(diào)整股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格：

調(diào)整后的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格=預(yù)約股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格－轉(zhuǎn)股基準(zhǔn)日目標(biāo)公司所有者權(quán)益減少額×（預(yù)約股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格÷轉(zhuǎn)股基準(zhǔn)日目標(biāo)公司所有者權(quán)益額）。

調(diào)整后的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格為交易雙方最終確定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格。

3．股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的確定。交易雙方以簽署書面協(xié)議的方式最終確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格。

4．稽核和查驗的時間安排。自本協(xié)議簽署后，受讓方開始稽核和査驗工作，稽核和查驗應(yīng)當(dāng)在兩周內(nèi)完成。

提示

（1）關(guān)于查驗稽核人的問題，實務(wù)中有雙方共同派出專業(yè)人士組成查驗稽核組進(jìn)行查驗稽核的，也有雙方共同委托中立的中介事務(wù)所進(jìn)行查驗稽核的。不管由誰來進(jìn)行查驗稽核，都應(yīng)當(dāng)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或者單獨協(xié)議中加以約定，只有這樣查驗稽核的結(jié)果對雙方才有約束力。

（2）關(guān)于查驗稽核安排的時點問題。從實踐經(jīng)驗看，把查驗稽核安排在對目標(biāo)公司交割前的，對受讓方不利，因為這樣出讓方會在協(xié)商中表現(xiàn)強硬，而受讓方會因急于接收目標(biāo)公司而作讓步。把查驗稽核安排在對目標(biāo)公司交割完成之后對受讓方比較有利，一是目標(biāo)公司已經(jīng)由受讓方管理，查驗稽核更容易順利地進(jìn)行，且容易發(fā)現(xiàn)隱藏的問題；二是目標(biāo)公司已經(jīng)移交由受讓方管理，受讓方不急于確定價款，會在協(xié)商中更主動。

（3）在實務(wù)中除采用確定價格和上述預(yù)約價格的以外，還有采取三項資產(chǎn)（固定資產(chǎn)、土地使用權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)）固定總值（含溢價），長期負(fù)債確定，查驗稽核流動資產(chǎn)和短期負(fù)債最終確定轉(zhuǎn)股價格的。這種方法的要領(lǐng)和做法與上述預(yù)約價格的方法差不多，就是雙方協(xié)商確定三項資產(chǎn)的總值（其中含溢價）和長期負(fù)債額不作調(diào)整，然后根據(jù)對流動資產(chǎn)和負(fù)債的查驗稽核確定目標(biāo)公司的股東權(quán)益，根據(jù)確定的目標(biāo)公司的股東權(quán)益和轉(zhuǎn)讓股權(quán)的比例計算得出確定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格。這種確定價格的方法與預(yù)約價格的方法一樣，都是對付披露不足的好方法。

十、股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的支付

本條款的功能在于確定受讓方的付款方式和付款期限，對于股權(quán)交易雙方防避并購風(fēng)險均具有重要的意義。從實務(wù)中看，付款方式大致有兩種：一種稱為對等付款；一種稱為監(jiān)管賬戶付款。對等付款是指雙方權(quán)利對權(quán)利、義務(wù)對義務(wù)，其條款的內(nèi)容大致如下：

1．第一批付款。在本協(xié)議簽署并向工商登記機關(guān)申請目標(biāo)公司變更登記的各項文件、手續(xù)齊全，且已經(jīng)完成向工商登記機關(guān)申報后的XX日之內(nèi)，受讓方按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的百分之XX向出讓方支付第一批股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款。

提示

如果是外資并購一般安排在并購協(xié)議經(jīng)中國政府批準(zhǔn)生效之后，目標(biāo)公司管理權(quán)交割之前。如果是采用預(yù)約價格或者三項資產(chǎn)總值減長期負(fù)債總額的，按照預(yù)約價格支付第一批付款。

2．第二批付款。在工商登記機關(guān)核準(zhǔn)目標(biāo)公司的變更申請，目標(biāo)公司取得新的營業(yè)執(zhí)照后的XX日之內(nèi)，受讓方按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的百分之XX向出讓方支付第二批股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款。

提示

如果采取預(yù)約價格的定價方法，第二批付款應(yīng)當(dāng)約定在工商變更完成且雙方簽署轉(zhuǎn)讓股權(quán)計價協(xié)議后XX日之內(nèi)，受讓方向出讓方支付至股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的百分之XX。在實務(wù)中這種約定既能彌補預(yù)約價格的不足，又能使并購方在查驗稽核確定股權(quán)價格的過程中處于主動的地位。另外注意這里說的是付至股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的百分之XX，實際是雙方新近確定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格乘以百分之XX，再減去第一批付款已經(jīng)支付的部分。

3．第三批付款。在工商登記機關(guān)核準(zhǔn)目標(biāo)公司的變更申請，目標(biāo)公司取得新的營業(yè)執(zhí)照，且股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格確定后的XX月之內(nèi)，受讓方完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的支付。

提示：從實務(wù)中看，為防避并購風(fēng)險和順利取得或然負(fù)債的賠償，投資公司一定要力爭滯留一部分價款在自己的手中。

4．出讓方的收款地址。受讓方的開戶銀行為XX，收款賬戶為XXXX 。

5．外幣折箅。如果受讓方以美元向出讓方支付轉(zhuǎn)股價款，按匯出前一營業(yè)日中國人民銀行公布的美元對人民幣的買入價和賣出價的中間價折算。

6．受讓方的扣收權(quán)利。在受讓方按上述約定向出讓方支付全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款之前，如果依本協(xié)議關(guān)于目標(biāo)公司或然負(fù)債的約定出讓方的賠償責(zé)任已經(jīng)發(fā)生，或者依本協(xié)議關(guān)于違約責(zé)任的約定出讓方的賠償責(zé)任已經(jīng)發(fā)生，受讓方有權(quán)從尚未支付的轉(zhuǎn)股價款中扣收，且在扣收前應(yīng)當(dāng)書面通知出讓方。

7．稅收。本協(xié)議項下交易過程中所發(fā)生的各種納稅義務(wù)，依照中國稅法規(guī)定由納稅義務(wù)人自行承擔(dān)。如果根據(jù)稅法的有關(guān)規(guī)定一方對另一方應(yīng)繳的稅款負(fù)有代扣代繳權(quán)利（義務(wù)）的，該方將依法進(jìn)行代扣代繳。

提示

（1）關(guān)于采用監(jiān)管賬戶方式付款。采用監(jiān)管賬戶付款是指在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽署生效后，目標(biāo)公司管理權(quán)交割前，受讓方和出讓方與委托銀行訂立監(jiān)管賬戶協(xié)議，開立雙方共同監(jiān)管的專門賬戶，受讓方按照約定將基本相當(dāng)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格或股權(quán)轉(zhuǎn)讓預(yù)約價格的款項存入監(jiān)管賬戶。在有關(guān)協(xié)議中約定受讓方存入賬戶的金額、幣種、前提條件或期限、受讓方主動放款的條件和期限、出讓方向銀行請求付款的條件、銀行決定放款的條件和期限等。這種安排首先起到一種交易能力對等明示的作用，出讓方用于交易的股權(quán)已經(jīng)向受讓方明示，受讓方也對等的將支付能力明示給出讓方；其次起到一種保證付款的作用，在交易雙方約定的付款條件成就后，即使受讓方不支付價款，在監(jiān)管賬戶的情況下，委托銀行也能根據(jù)約定向出讓方釋放款項。在實務(wù)中采用監(jiān)管賬戶的，多在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的價款支付條款中概括地說明這種付款方式的基本原則以及定向委托的銀行、委托銀行的費用、存款利息的歸屬等問題，然后指引到具體的監(jiān)管賬戶協(xié)議，并將出讓方、受讓方、委托銀行簽署的監(jiān)管賬戶協(xié)議作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的附件。

（2）還有一種付款方法就是銀行信用付款。這種方式就是由股權(quán)受讓方向出讓方提供銀行信用。實務(wù)中受讓方需要尋求一家投資銀行對并購的支持，一般情況下銀行會介入并購談判，并為受讓方的并購提供貸款。在這種情況下，當(dāng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽署生效后，銀行就可以為受讓方的并購提供擔(dān)保。在有銀行為受讓方提供擔(dān)保的情況下，出讓方就不會懷疑受讓方的支付能力，付款過程就變得容易得多。

十一、目標(biāo)公司管理權(quán)的交割

從企業(yè)并購的實際情況看，大多數(shù)投資公司受讓目標(biāo)公司股權(quán)后都成為控制目標(biāo)公司的股東，因此，在實務(wù)中大多需要履行有關(guān)目標(biāo)公司管理權(quán)的移交程序。從實務(wù)中看，投資公司對目標(biāo)公司收益權(quán)的取得比較容易，而對管理權(quán)的取得則相對復(fù)雜得多。股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中目標(biāo)公司管理權(quán)的交割條款就是為投資公司如期取得對目標(biāo)公司的控制權(quán)而設(shè)的。這個條款的內(nèi)容大致包括：

1．目標(biāo)公司管理權(quán)交割日。多數(shù)約定在雙方之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，經(jīng)工商登記部門登記完成后的X天之內(nèi)，雙方擇定時日為目標(biāo)公司管理權(quán)交割日。在目標(biāo)公司管理權(quán)交割日雙方完成目標(biāo)公司管理權(quán)的移交。

2．權(quán)力移交。至目標(biāo)公司管理權(quán)交割日，目標(biāo)公司原股東會、董事會、監(jiān)事會和總經(jīng)理享有的決策權(quán)、管理權(quán)、人事權(quán)以及其他一切權(quán)利停止。此前已經(jīng)作出但尚未執(zhí)行或者尚未執(zhí)行完畢的決議、決定、批示、安排等，需經(jīng)由受讓方加人后重新成立或選舉、委派的股東會、董事會、監(jiān)事會和總經(jīng)理及其他高級管理人員確認(rèn)后方可執(zhí)行或繼續(xù)執(zhí)行。

3．董事、監(jiān)事和高管辭職。在目標(biāo)公司管理權(quán)交割日，目標(biāo)公司的經(jīng)營管理權(quán)交由受讓方委派的管理班子，目標(biāo)公司的原董事長、董事、監(jiān)事主席、監(jiān)事、總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人和其他高級管理人員向目標(biāo)公司遞交從即日起辭去其在目標(biāo)公司擔(dān)當(dāng)職務(wù)的辭職函，并保證不向目標(biāo)公司提出索賠要求。

4．印鑒移交或更換。在目標(biāo)公司管理權(quán)交割日，雙方對目標(biāo)公司的賬目、檔案等進(jìn)行移交，雙方共同將目標(biāo)公司的原印章銷毀或移送工商管理部門，同時起用由受讓方安排刻制的目標(biāo)公司新印章，更換銀行、稅務(wù)專用印章。

5．營業(yè)執(zhí)照和政府許可證件的移交。在目標(biāo)公司管理權(quán)移交日，雙方將對目標(biāo)公司的營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證、企業(yè)代碼證、進(jìn)出口許可證，以及政府核發(fā)的生產(chǎn)許可證、資質(zhì)證書、特種經(jīng)營許可證等進(jìn)行査驗和移交。

6．對銀行賬戶及存款進(jìn)行査驗和移交。在目標(biāo)公司管理權(quán)交割日，雙方對目標(biāo)公司的各銀行賬戶及存款進(jìn)行査核和交割。

提示

第一、公司并購不同于債權(quán)投資和短期股權(quán)投資，是以對目標(biāo)公司的控制為其基本特征的。所以在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中一般應(yīng)當(dāng)約定對目標(biāo)公司管理權(quán)的交割，對目標(biāo)公司管理權(quán)的交割是投資公司實現(xiàn)對目標(biāo)公司控制權(quán)的前提。

第二、從公司并購的實踐看，一般不好約定目標(biāo)公司管理權(quán)交割的具體時日，只能約定一個期間，比如受讓方支付第一筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款之后十個工作日之內(nèi)，或者目標(biāo)公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓工商登記變更完成后五個工作日之內(nèi)，由雙方根據(jù)需要和可能在這個期間之內(nèi)擇定具體的時日。

第三、目標(biāo)公司管理權(quán)交割的主要內(nèi)容包括：公司法定代表人、董事、監(jiān)事和總經(jīng)理以及財務(wù)總監(jiān)的更換及工作的交接；各種公章、專用章的更換等。在許多情況下，即使目標(biāo)公司的名稱沒有變更（在有些情況下，本來應(yīng)當(dāng)變更目標(biāo)公司的名稱，但是受時間的限制，不得不暫時使用原名稱，待并購?fù)瓿珊笤傩凶兏?，也最好更換目標(biāo)公司的各種印章，這對分清用印責(zé)任大者幫助。

十二、目標(biāo)公司管理枚交割前的有關(guān)事項

為了盡早完成本協(xié)議項下的股權(quán)交易，交易雙方在此確認(rèn)將盡早分別或共同完成下述事項，并遵守下述約定：

1．分別向?qū)Ψ教峁┯嘘P(guān)本公司批準(zhǔn)本協(xié)議項下交易的股東會、董事會的有關(guān)決議；

2．簽署或者提供為辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓工商登記所需的一切表格、證照、文件、資料、證明等；

3．完成目標(biāo)公司章程的修改程序，具備申請目標(biāo)公司股東變更的條件；

4．指派專人或者委托專業(yè)機構(gòu)完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓的工商登記變更工作，目標(biāo)公司取得新的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照；

5．維持目標(biāo)公司的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動，與受讓方派駐的觀察員協(xié)同工作；

6．保證目標(biāo)公司的股東會、董事會、管理團隊不會做出有損目標(biāo)公司或不利于股權(quán)轉(zhuǎn)讓或不利于受讓方的決議、決定、契約、安排、計劃等；

7．目標(biāo)公司發(fā)生任何非正常的情況或者對受讓方不利的情況，出讓方應(yīng)當(dāng)立即書面通知受讓方；

8．出讓方安排目標(biāo)公司對其財產(chǎn)投保至目標(biāo)公司管理權(quán)交割后的20個工作日以后。

提示

本章主要是約定在本協(xié)議簽署后至目標(biāo)公司管理權(quán)交割及股權(quán)轉(zhuǎn)讓工商登記完成之間雙方應(yīng)當(dāng)履行的事項和義務(wù)。這段時間有兩項重要事項需要投資公司特別加以注意：一是目標(biāo)公司管理的過渡,雖然我們在協(xié)議中將目標(biāo)公司管理權(quán)的交割約定在某一日完成，但是在實務(wù)中這會有一個過程，有些事項是立時完咸的，有些事項可能需要一個逐漸的過程；二是目標(biāo)公司股東變更登記的完成，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，只有完成工商登記的變更，受讓方對受讓股權(quán)的擁有才能得到法律上的肯定，只有完成公司法定代表人、董事會、監(jiān)事會的變更登記，投資公司才好行使對目標(biāo)公司的管理權(quán)。

十三、目標(biāo)公司工商登記變更

在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況下，只有當(dāng)目標(biāo)公司股東變更登記及備案工作完成，才可視為股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律程序完成，因此，有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明關(guān)于目標(biāo)公司工商登記變更的有關(guān)條款。該條款的內(nèi)容大致包括：

1．辦理變更登記的前提條件；

2．各方應(yīng)當(dāng)提交的辦理變更登記的法律文件提交的最晚期限；

3．承辦的責(zé)任人；

4．承辦過程的其他事項。

十四、員工和競業(yè)限制

這個條款的內(nèi)容一般會包括以下各項：

1．載明目標(biāo)公司在股權(quán)轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日的員工總數(shù)；

2．出讓方對員工負(fù)有的特別責(zé)任；

3．受讓方對員工負(fù)有的責(zé)任；

4．為保護(hù)目標(biāo)公司的知識產(chǎn)權(quán)對員工競業(yè)限制的約定（過渡期采取的補救措施）；

5．關(guān)于目標(biāo)公司以前改制過程中員工補償金的相關(guān)問題；

6．關(guān)于目標(biāo)公司對離、退休員工的責(zé)任問題；

7．關(guān)于員工的其他問題。

提示

在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況下，目標(biāo)公司與員工的勞動合同繼續(xù)有效，但是有關(guān)勞動合同以外的事項以及雙方對員工的責(zé)任等應(yīng)當(dāng)在本章中載明。

十五、不競爭

不競爭是出讓方對受讓方承擔(dān)的一項特殊義務(wù)。從實務(wù)中看受讓方一般都會要求出讓方承擔(dān)不競爭的義務(wù)，但出讓方能否接受則只能依談判情況而定。所謂不競爭是指股權(quán)出讓方在多長時間之內(nèi)，在多大的空間之內(nèi)，不從事、不參與從事與目標(biāo)公司相同或有競爭關(guān)系的產(chǎn)品的生產(chǎn)及銷售和業(yè)務(wù)。

十六、終止交易

終止條款主要是為保護(hù)受讓方的利益所設(shè)。一般會約定在目標(biāo)公司交割之前發(fā)生不可抗力、目標(biāo)公司重大資產(chǎn)損失使受讓方無法實現(xiàn)本協(xié)議的目的，或者目標(biāo)公司所在地法律發(fā)生變更修改使本協(xié)議項下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓成為不可能的，受讓方有權(quán)單方書面通知出讓方解除本協(xié)議終止交易。

十七、保密

保密條款主要有兩項：一項是基于對目標(biāo)公司知識產(chǎn)權(quán)（特別是商業(yè)秘密的保護(hù)），要求出讓股權(quán)一方在出讓股權(quán)后不得傳播、利用目標(biāo)公司的知識產(chǎn)權(quán)；二是基于交易雙方或目標(biāo)公司為上市公司的原因，受上市公司信息披露規(guī)則的要求，在披露前不得泄漏本協(xié)議的內(nèi)容及本協(xié)議項下交易的事項。

在有些情況下雙方也約定對股權(quán)變更信息披露的時間及內(nèi)容，以便作到協(xié)同披露。

十八、費用

為簽署本協(xié)議所進(jìn)行的談判、協(xié)商、以及聘請中介機構(gòu)及相關(guān)事項發(fā)生的各項費用，由股權(quán)交易雙方分別承擔(dān)。

十九、違約責(zé)任

違約責(zé)任條款也是股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的重要條款，但是在實務(wù)中應(yīng)當(dāng)注意違約責(zé)任條款與因目標(biāo)公司或然負(fù)債出讓方賠償責(zé)任條款的區(qū)別。前者是因出讓方對目標(biāo)公司的披露不足，使目標(biāo)公司遭受了交易雙方在評估目標(biāo)公司計價基準(zhǔn)日股東權(quán)益時未被考慮的負(fù)債，從而使受讓方因目標(biāo)公司計價基準(zhǔn)日股東權(quán)益的減少而遭受了損失，出讓方負(fù)擔(dān)的一種賠償責(zé)任。而后者則是因一方違反本協(xié)議時依據(jù)本協(xié)議的約定向另一方承擔(dān)的違約責(zé)任。

1．關(guān)于違約責(zé)任。本章規(guī)定的違約責(zé)任獨立于本協(xié)議第七章約定的出讓方因目標(biāo)公司或然負(fù)債而對受讓方承擔(dān)的賠償責(zé)任。

2．出讓方違約責(zé)任：

（1）出讓方違反本協(xié)議第四章言明的承諾與保證的某一項或數(shù)項，致本協(xié)議項下的交易無效，或給受讓方造成其他損失的，賠償受讓方因此而致的全部經(jīng)濟損失；

（2）出讓方違反本協(xié)議第六章約定的披露義務(wù)的一項或數(shù)項致受讓方損失的，賠償受讓方因此而致的全部損失，但因目標(biāo)公司遭受或然負(fù)債致受讓方的損失由出讓方按照本協(xié)議第七章的約定賠償；

（3）出讓方違反本協(xié)議第十二章的約定給受讓方造成損失的，賠償受讓方因此而致的全部損失；

（4）出讓方違反本協(xié)議其他條款約定給受讓方造成損失的，由受讓方依據(jù)公平合理的原則進(jìn)行賠償；

（5）構(gòu)成出讓方的XX位股權(quán)出讓人，對本協(xié)議項下出讓方的違約責(zé)任承擔(dān)無限連帶賠償責(zé)任（如果出讓方由數(shù)人構(gòu)成適用本款）。

提示

如果出讓方是自然人，最好比照或然負(fù)債的賠償責(zé)任要求各出讓人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，同時要求出讓方尋求一家有能力的法人對其違約責(zé)任承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

3．受讓方違約責(zé)任：

（1）受讓方違反本協(xié)議第五章承諾與保證的一項或數(shù)項，致本協(xié)議項下的交易無效，或給出讓方造成其他損失的，賠償出讓方因此而致的全部經(jīng)濟損失；

（2）受讓方不按本協(xié)議第十章的約定支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的，按欠付金額的日萬分之X計向出讓方支付違約金；

（3）受讓方違反本協(xié)議其他條款的約定給出讓方造成經(jīng)濟損失的，由受讓方依據(jù)公平合理的原則賠償出讓方的損失；

（4）出讓方對受讓方違約責(zé)任的追索享有連帶請求權(quán)。

二十、適用法律

1．本協(xié)議的簽署、生效、解釋、履行、爭議的解決均適用中國法律；但本協(xié)議有明文約定且該規(guī)定不違反中國法律的從其約定。

2．涉及到目標(biāo)公司的資產(chǎn)、法定賬目的事宜本協(xié)議未作規(guī)定的，雙方在中國財務(wù)會計準(zhǔn)則的基礎(chǔ)上協(xié)商解決。

提示

凡是目標(biāo)公司在中國的，其股權(quán)交易必適中國法律。

二十一、爭議的解決

1．在本協(xié)議的簽署和履行過程中，如果雙方發(fā)生分歧或爭議，應(yīng)在遵守本協(xié)議原則和公平誠信的基礎(chǔ)上盡量爭取通過平等協(xié)商解決。

2．但前述規(guī)定并不排除任何一方在協(xié)商不成或不愿意協(xié)商的情況下，享有直接向下述仲裁機關(guān)提起仲裁的權(quán)利（或向目標(biāo)公司所在地法院提起訴訟的權(quán)利）。

3．任何一方申請仲裁必須向中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會提起，由該會依其規(guī)則仲裁。仲裁庭將由三名仲裁員組成，其中雙方各選一名，由仲裁委員會指定一名。仲裁是終局的，任何一方必須無條件履行。

二十二、不可抗力

由于地震、臺風(fēng)、水災(zāi)、火災(zāi)、戰(zhàn)爭以及其它不能預(yù)見并且對其發(fā)生和后果不能預(yù)防或避免的不可抗力事件，使本協(xié)議不能履行或者不能按約履行時，遇有上述不可抗力事件的一方應(yīng)盡快通知另一方，并在十五日內(nèi)提供由事故發(fā)生地公證機關(guān)出具的關(guān)于事故詳情的證明文件。雙方將按照事故對履行協(xié)議影響的程度協(xié)商是否解除協(xié)議或者延期履行協(xié)議。

二十三、其他約定

這是一個雜項條款的口袋，根據(jù)需要設(shè)立其內(nèi)容。比如：

1．自本協(xié)議生效之日起，此前雙方簽署意向書、意向協(xié)議、框架協(xié)議、備忘錄、紀(jì)要、記錄等凡是內(nèi)容與本協(xié)議沖突或不一致的其內(nèi)容一概廢止。

2．本協(xié)議的附件包括：XXXX。本協(xié)議的附件是本協(xié)議的組成部分，與本協(xié)議的效力等同。

3．股東借款及處理方法。

4．XXXX。

提示

股東貨款是股東借給目標(biāo)公司的款項。如果股權(quán)出讓方對目標(biāo)公司有股東借款，就需要雙方協(xié)商處理，以求消滅出讓方對目標(biāo)公司的債權(quán)關(guān)系。股東借款是債權(quán)不是股權(quán)，它與一般借貸關(guān)系的區(qū)別在于它與股權(quán)關(guān)系相伴，因此，當(dāng)出讓方轉(zhuǎn)讓股權(quán)的時候就需要解除相關(guān)的債權(quán)關(guān)系。從實務(wù)中看，股權(quán)出讓方股東借款的處理大致有如下方法：（1）在轉(zhuǎn)讓股權(quán)的時候?qū)⒐蓶|借款（債權(quán)）一并轉(zhuǎn)讓，不過應(yīng)當(dāng)單獨作價，且一般不會有溢價。轉(zhuǎn)讓后股權(quán)舞讓方代位股權(quán)出讓方成為目標(biāo)公司的債權(quán)人。這需要在股權(quán)轉(zhuǎn)讓之外履行一個債權(quán)轉(zhuǎn)讓程序，不過一般需要在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中載明一個指引條款。由目標(biāo)公司在出讓方轉(zhuǎn)讓股權(quán)的同時將貸款償還給股權(quán)出讓方。采這種方法的前提是目標(biāo)公司有足夠的資金用于償還債務(wù)。

二十四、通知

1． 一方發(fā)給另一方的通知應(yīng)當(dāng)以書面正本形式做出，在特殊情況下可以傳真方式做出，但應(yīng)隨后附以書面正本確認(rèn)。

2．出讓方發(fā)出通知和接收通知的人均為：

單位：

姓名：

地址：

郵編：

電話：

傳真：

受讓方發(fā)給出讓方的任何通知只需發(fā)送給出讓方的接收通知人，且只要該接收通知人收到，視為出讓方（或全體股權(quán)出讓人）收到；出讓方發(fā)送給受讓方的通知均由出讓方的通知人發(fā)送給受讓方，出讓方通知人發(fā)出的通知視為出讓方（或全體股權(quán)出讓人）發(fā)出的通知。

3．受讓方發(fā)出通知人和接收通知人為：

單位：

姓名：

地址：

郵編：

電話：

傳真：

出讓方發(fā)給受讓方的任何通知只需發(fā)送給受讓方的接收通知人，只要該接收通知人收到視為受讓方收到；受讓方發(fā)送給出讓方的通知均由受讓方的發(fā)出通知人送給出讓方。

二十五、簽署和生效

本協(xié)議經(jīng)雙方法定代表人（或授權(quán)代理人）簽署或雙方加蓋公章為有效簽署，經(jīng)有效簽署生效。

提示

（1）根據(jù)我國合同法的有關(guān)規(guī)定：如果雙方?jīng)]有約定簽署生效的形式要件，可以由法定代表人簽署；可以由委托代表人簽署（提交授權(quán)書）；可以直接加蓋公章。三種方式都是有效簽署。如果雙方在協(xié)議中約定了生效的形式要件，就只有約定要件成就協(xié)議方始生效。比如雙方約定本協(xié)議由雙方法定代表人簽署并加蓋公章后生效，那就必須由雙方的法定代表人簽署，不能由其他人簽署且雙方都加蓋公章后才生效。再比如協(xié)議約定本協(xié)議經(jīng)雙方授權(quán)談判代表簽署并加蓋公章后，交易雙方（或一方）報本公司權(quán)力機關(guān)批準(zhǔn)，自雙方都接到對方的通知和公司權(quán)力機構(gòu)批準(zhǔn)交易的決議正本之日起，本協(xié)議生效。但是自本協(xié)議簽署之日的次日起屆滿XX，仍有一方未接到對方的通知和批準(zhǔn)決議的，本協(xié)議自動廢止。總之，交易雙方可以根據(jù)需要經(jīng)協(xié)商一致約定協(xié)議的生效條件，并且一旦約定，就只有條件成就協(xié)議方才生效。

（2）如果屬于外商并購或者外商投資企業(yè)股權(quán)變更，有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議需要報經(jīng)對外經(jīng)貿(mào)主管部門批準(zhǔn)，自批準(zhǔn)之日生效。

（3）如果有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及經(jīng)營者集中并且達(dá)到申報的標(biāo)準(zhǔn)，從穩(wěn)要考慮雙方也應(yīng)當(dāng)約定有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議在經(jīng)過中國反壟斷審查機關(guān)審查后生效或者履行。

二十六、附則

1．本協(xié)議用中文一種文字寫成，一式X份，效力等同。出讓方和受讓方各執(zhí)X 份，其余報登記機關(guān)和有關(guān)部門。

2．本協(xié)議于XXXX年X月X日在中國XX市簽署。

個案的具體情況不同，有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的內(nèi)容也不會完全相同，以上的討論僅供讀者在實務(wù)中參考。

第二節(jié) 增資并購協(xié)議的基本內(nèi)容

由投資公司對目標(biāo)公司進(jìn)行增資，從而實現(xiàn)投資公司對目標(biāo)公司的控制，也是股權(quán)并購的一種操作模式。對目標(biāo)公司的投資之所以歸類為股權(quán)并購，是因為增資的情況下，投資公司與目標(biāo)公司股東之間交易的內(nèi)涵仍是股東對目標(biāo)公司擁有的權(quán)益。由于都是對目標(biāo)公司權(quán)益的交易，所以增資并購協(xié)議的內(nèi)容與股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的內(nèi)容有許多相同之處，本節(jié)我們在第一節(jié)的基礎(chǔ)上對增資并購協(xié)議的基本內(nèi)容進(jìn)行討論。

―、前言部分

前言部分也是協(xié)議開宗明義部分，多載明“XX公司為向XX公司投資，根據(jù)《公司法》及有關(guān)行政法規(guī)時規(guī)定，經(jīng)協(xié)商一致訂立本協(xié)議”。

二、詞語定義

除股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議項下有關(guān)的詞語定義外，可能需要增加如下詞語定義：

1．增資方：是指簽署本協(xié)議，依據(jù)本協(xié)議向目標(biāo)公司投資，并取得目標(biāo)公司股權(quán)的一方；

2．出資方式：是指增資方在本協(xié)議項下用什么財產(chǎn)向目標(biāo)公司投資；

3．出資期限：是指增資方在本協(xié)議項下向目標(biāo)公司出資的期限；

4．評估：是指由目標(biāo)公司委托專業(yè)機構(gòu)對增資方用于向目標(biāo)公司出資的非貨幣資產(chǎn)進(jìn)行評估作價，評估價格是本協(xié)議雙方議定出資資產(chǎn)價格的基礎(chǔ)；

5．驗資：是指目標(biāo)公司委托有資格的機構(gòu)對增資方的出資進(jìn)行驗定；

6．出資證書：是目標(biāo)公司核發(fā)給股東的證明其向目標(biāo)公司出資及股東身份的證明文件。

三、協(xié)議雙方和目標(biāo)公司

1．目標(biāo)公司股東或股東代表或目標(biāo)公司。實務(wù)中與投資公司簽署增資協(xié)議的可以是目標(biāo)公司的全體股東（如有限責(zé)任公司），可以是目標(biāo)公司的股東代表（如有限責(zé)任公司或股份有限公司），也可以是目標(biāo)公司（如上市公司），由股東代表或目標(biāo)公司簽署增資協(xié)議的，其協(xié)議必須經(jīng)目標(biāo)公司股東會或股東大會表決通過。

2．增資方。實務(wù)中應(yīng)當(dāng)寫明投資公司的全稱、注冊號碼、住所、法定代表人的姓名、公司類型、電話號碼、傳真號碼等信息。

3．目標(biāo)公司。實務(wù)中應(yīng)當(dāng)載明目標(biāo)公司的如下信息：公司的名稱、注冊號碼、住所、法定代表人姓名、注冊資本額、實收資本額、電話號碼、傳真號碼。

四、目標(biāo)公司股東的承諾與保證

在增資并購的情況下，雖然投資公司不是向出讓股權(quán)的原股東支付轉(zhuǎn)股價款，而是向目標(biāo)公司出資，但是所形成的交易關(guān)系卻是目標(biāo)公司股東與投資公司之間的共同投資關(guān)系，因此對投資公司作出承諾與保證的應(yīng)當(dāng)是目標(biāo)公司的全體股東，因違反承諾與保證承擔(dān)賠償責(zé)任的應(yīng)當(dāng)是目標(biāo)公司的全體股東。除參考股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議出讓方承諾與保證的條款外，目標(biāo)公司股東的承諾還應(yīng)當(dāng)考慮如下條款：

1．關(guān)于目標(biāo)公司股東出資無瑕疵的保證。目標(biāo)公司全體股東向目標(biāo)公司的出資以及對目標(biāo)公司股權(quán)的獲得完全是依中國法律、法規(guī)操作的，并進(jìn)行了有效的驗資，是合法有效的，且不存在何未盡責(zé)任和爭議；

2．關(guān)于為吸收增資目標(biāo)公司內(nèi)部批準(zhǔn)程序的承諾。簽署本協(xié)議并在本協(xié)議項吸收增資方對公司的增資，已經(jīng)根據(jù)本公司章程的規(guī)定履行完成企業(yè)內(nèi)部的批準(zhǔn)手續(xù)，并獲得企業(yè)權(quán)力機構(gòu)的有效授權(quán)。

提示

當(dāng)協(xié)議非為目標(biāo)公司全體股東簽署的情況下，有關(guān)承諾與保證在目標(biāo)公司權(quán)力機關(guān)批準(zhǔn)增資協(xié)議的時候，視同目標(biāo)公司全體股東同意增資協(xié)議中載明的承諾與保證。

五、增資方承諾

增資方承諾是對應(yīng)目標(biāo)公司股東承諾的一個條款，表明增資方已由其權(quán)力機構(gòu)批準(zhǔn)訂立本協(xié)議向目標(biāo)公司增資。實務(wù)中多以“增資方承諾并保證如下”開款明義，其內(nèi)容大致有：

1．關(guān)于有權(quán)對目標(biāo)公司增資的保證。根據(jù)中國法律、行政法規(guī)的規(guī)定，增資方有資格向目標(biāo)公司增資；

2．關(guān)于依約繳付增資款的承諾。增資方擁有依照本協(xié)議向目標(biāo)公司增資的能力，保證按本協(xié)議約定按期如數(shù)繳付全部出資；

3．關(guān)于簽署本協(xié)議行為有效的保證。增資方簽署本協(xié)議并在本協(xié)議項下向目標(biāo)公司増資，已經(jīng)得到本公司權(quán)力機構(gòu)的批準(zhǔn)和授權(quán)。

六、目標(biāo)公司股東應(yīng)盡的披露責(zé)任

（參見股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議相關(guān)條款的內(nèi)容）。

七、增資計價基準(zhǔn)日

增資計價的基準(zhǔn)日，實際上就是在哪一日目標(biāo)公司的所有者權(quán)益來計算曾資方的出資額，走評估程序的增資計價基準(zhǔn)日與評估基準(zhǔn)日為同一日。在實務(wù)中該條款應(yīng)當(dāng)明確載明增資基準(zhǔn)日為XXXX年X月X日。

八、目標(biāo)公司股東因目標(biāo)公司或然負(fù)債的賠償責(zé)任

在增資并購的情況下，投資公司的最大風(fēng)險也是目標(biāo)公司的或然負(fù)債。在增資并購的情況下，如果目標(biāo)公司發(fā)生或然負(fù)債，說明虛估了原股東在目標(biāo)公司的權(quán)益，投資公司相對多支付了對價（增資出資額〉，應(yīng)當(dāng)?shù)玫劫r償。但是在增資并購的情況下，因目標(biāo)公司或然負(fù)債的賠償責(zé)任應(yīng)當(dāng)由誰來承擔(dān)呢？如果由目標(biāo)公司承擔(dān)，等于投資公司用自己的財產(chǎn)賠償自己，顯然不妥。只能由目標(biāo)公司的原股東來承擔(dān)賠償責(zé)任，因為目標(biāo)公司的原股東雖然沒有直接收取增資款項，但是其在目標(biāo)公司的權(quán)益被虛估了，是間接的受益者。