據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，2000年至2014年，我國互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在納斯達(dá)克、紐交所、香港地區(qū)上市融資的總家數(shù)為35家，總?cè)谫Y額為311億美元。此外，很多創(chuàng)業(yè)公司設(shè)立VIE結(jié)構(gòu)接受外資美元基金的融資，需要在以美元計(jì)價(jià)的交易所上市，幫助風(fēng)險(xiǎn)投資（Venture Capital ，VC）和私募基金（Private Equity，PE）退出。目前，我國法律對(duì)VIE結(jié)構(gòu)的合法性尚缺乏明確界定，由于VIE結(jié)構(gòu)中協(xié)議雙方普遍存在隱性的關(guān)聯(lián)關(guān)系，”明公允、實(shí)關(guān)聯(lián)”的交易協(xié)議常會(huì)被利用進(jìn)行避稅。該結(jié)構(gòu)一方面為我國企業(yè)海外上市融資帶來了新機(jī)遇，另一方面也給稅收監(jiān)管帶來新挑戰(zhàn)。

近日戰(zhàn)新板暫時(shí)擱置，不少在國外退市準(zhǔn)備國內(nèi)上市的企業(yè)估計(jì)哭暈在廁所。那么今天，我們就一起來討論下VIE結(jié)構(gòu)的境外上市公司回歸國內(nèi)上市可能涉及的稅務(wù)問題，本文當(dāng)中，我們分以下四個(gè)部分詳細(xì)介紹：VIE模式的原理、VIE模式下的稅收利益、拆除VIE模式可能涉及的稅務(wù)問題、VIE模式稅收監(jiān)管問題。

VIE模式(VariableInterestEntities，直譯為”可變利益實(shí)體”)，即VIE結(jié)構(gòu)，在國內(nèi)被稱為”協(xié)議控制”，是指境外注冊(cè)的上市實(shí)體與境內(nèi)的業(yè)務(wù)運(yùn)營(yíng)實(shí)體相分離，境外的上市實(shí)體通過協(xié)議的方式控制境內(nèi)的業(yè)務(wù)實(shí)體，業(yè)務(wù)實(shí)體就是上市實(shí)體的VIEs（可變利益實(shí)體）。VIE結(jié)構(gòu)以隱性的”協(xié)議控制”渠道，規(guī)避了”股權(quán)控制”模式下政府對(duì)企業(yè)海外上市融資的政策限制。
一、VIE模式控制原理

基于國內(nèi)產(chǎn)業(yè)政策對(duì)于外資的限制，互聯(lián)網(wǎng)、傳媒、教育等企業(yè)紛紛采取VIE模式繞開法律監(jiān)管，實(shí)現(xiàn)境外上市、獲得境外資本的投資。在VIE模式中，境外離岸公司不直接收購境內(nèi)經(jīng)營(yíng)實(shí)體，而是在境內(nèi)投資設(shè)立一家外商獨(dú)資企業(yè)，為國內(nèi)經(jīng)營(yíng)實(shí)體企業(yè)提供壟斷性咨詢、管理等服務(wù)，國內(nèi)經(jīng)營(yíng)實(shí)體企業(yè)則將其所有凈利潤(rùn)，以”服務(wù)費(fèi)”的方式支付給外商獨(dú)資企業(yè)。同時(shí)，該外商獨(dú)資企業(yè)還通過一攬子協(xié)議，取得對(duì)境內(nèi)企業(yè)全部股權(quán)的優(yōu)先購買權(quán)、抵押權(quán)和投票表決權(quán)、經(jīng)營(yíng)控制權(quán)。

VIE模式的搭建通常分以下五步實(shí)現(xiàn)（如圖所示）：
1.企業(yè)(指內(nèi)資經(jīng)營(yíng)實(shí)體)的創(chuàng)始股東在境外設(shè)立一個(gè)離岸公司A，比如在英屬維爾京群島（BVI）或是開曼群島。

2.這個(gè)A公司與VC、PE及其他的股東，再共同成立一個(gè)公司(通常是開曼)，作為上市的主體。

3.上市主體公司再在BVI或者是香港全資設(shè)立離岸公司B。

4.離岸公司B再在境內(nèi)設(shè)立一個(gè)或多個(gè)全資子公司（WFOE）。

5.該WFOE與國內(nèi)運(yùn)營(yíng)業(yè)務(wù)的實(shí)體簽訂一系列協(xié)議，以達(dá)到完全控制國內(nèi)實(shí)體企業(yè)之目的。
其中簽訂的協(xié)議主要包括：
(1)貸款協(xié)議：即WFOE貸款給內(nèi)資經(jīng)營(yíng)實(shí)體的股東，股東將資金注入企業(yè)發(fā)展業(yè)務(wù)。

(2)股權(quán)質(zhì)押協(xié)議：內(nèi)資企業(yè)的股東將其持有的實(shí)體企業(yè)的股權(quán)完全質(zhì)押給WFOE。

(3)獨(dú)家顧問服務(wù)協(xié)議：通過該協(xié)議實(shí)現(xiàn)利潤(rùn)轉(zhuǎn)移，協(xié)議規(guī)定由WFOE向經(jīng)營(yíng)實(shí)體企業(yè)提供排他性的知識(shí)產(chǎn)權(quán)及技術(shù)顧問服務(wù)，而實(shí)體公司向WFOE支付的費(fèi)用額為全年的凈利潤(rùn)。

(4)資產(chǎn)運(yùn)營(yíng)控制協(xié)議：通過該協(xié)議，由WFOE實(shí)質(zhì)控制經(jīng)營(yíng)實(shí)體的資產(chǎn)和運(yùn)營(yíng)。

(5)認(rèn)股權(quán)協(xié)議：即當(dāng)法律政策允許外資進(jìn)入實(shí)體公司所在的領(lǐng)域時(shí)，WFOE可提出收購實(shí)體公司的股權(quán)，成為法定的控股股東。

(6)投票權(quán)協(xié)議：通過該協(xié)議，WFOE可實(shí)際控制經(jīng)營(yíng)實(shí)體董事會(huì)的決策或直接向董事會(huì)派送成員。

通過這一系列的控制協(xié)議，內(nèi)資經(jīng)營(yíng)實(shí)體實(shí)質(zhì)上已經(jīng)等同于WFOE的”全資子公司”。目前大家熟悉的互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)巨頭及電子商務(wù)巨頭如新浪、網(wǎng)易、搜狐、百度、騰訊、阿里等大批企業(yè)均采用這一模式在境外上市。

二、VIE模式下的稅收利益

協(xié)議控制境外上市除了融資方便等因素外，稅務(wù)上的節(jié)稅效應(yīng)也是企業(yè)重要考量因素，我們逐一主體分析如下：

(一)經(jīng)營(yíng)實(shí)體公司的稅收利益

經(jīng)營(yíng)實(shí)體企業(yè)利用WFOE公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易，通過向WFOE公司支付特許權(quán)使用費(fèi)、顧問費(fèi)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)等方式實(shí)現(xiàn)利潤(rùn)轉(zhuǎn)移至WFOE公司，進(jìn)而在WFOE公司享受相應(yīng)所得稅優(yōu)惠，降低了整體所得稅稅負(fù)。

(二)WFOE公司的稅收利益

一是WFOE公司作為外商投資企業(yè)，往往比一般企業(yè)更容易享受稅收優(yōu)惠，例如新稅法實(shí)施前，特定區(qū)域內(nèi)生產(chǎn)性外商投資企業(yè)的優(yōu)惠稅率；經(jīng)營(yíng)期在10年以上的兩免三減半政策；新稅法實(shí)施后，高新技術(shù)企業(yè)所得稅優(yōu)惠稅率、技術(shù)先進(jìn)型服務(wù)企業(yè)的所得稅和流轉(zhuǎn)稅優(yōu)惠政策。

二是在VIE模式下，作為經(jīng)營(yíng)實(shí)體公司轉(zhuǎn)移利潤(rùn)的承載體，協(xié)同境內(nèi)經(jīng)營(yíng)實(shí)體公司使得境內(nèi)經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)的實(shí)際稅負(fù)大大降低了。

(三)HK公司(離岸公司B)的稅收利益

稅收利益：通過享受稅收優(yōu)惠，進(jìn)一步降低了VIE架構(gòu)的整體稅負(fù)

VIE模式下，由于中國與開曼未簽訂稅收協(xié)定，僅簽訂稅收情報(bào)交換協(xié)議，WFOE公司若直接向開曼公司分紅時(shí)，需按規(guī)定扣繳10%預(yù)提所得稅，而通過注冊(cè)成立香港公司作為非居民企業(yè)安排，在中國境內(nèi)設(shè)立WFOE公司，WFOE公司的利潤(rùn)返回香港公司時(shí)，可以享受5%的預(yù)提所得稅。通過設(shè)置香港離岸公司B環(huán)節(jié)，降低了利潤(rùn)向境外投資者分配的稅負(fù)，增加了境外上市公司留存收益。

(四)開曼公司的稅收利益

三、拆除VIE模式可能涉及的稅務(wù)問題
(一)拆除協(xié)議控制模式時(shí)，境內(nèi)外各法律主體、納稅主體如何變化，如注銷、重組等，相應(yīng)的納稅義務(wù)和適用的稅收政策如何變化？

拆除協(xié)議控制模式時(shí)，若只是控制協(xié)議的解除，境內(nèi)外主體公司層面和股東層面均未發(fā)生變化時(shí)，由于中國稅法以法人為主體，因此控制協(xié)議的取消，納稅主體并不會(huì)發(fā)生變化。

但控制協(xié)議解除同時(shí)對(duì)WFOE公司進(jìn)行了重組，則會(huì)引起的相應(yīng)的稅務(wù)問題。

(二)相應(yīng)的原境內(nèi)主體（境內(nèi)WFOE、境內(nèi)實(shí)體）原曾享受的國內(nèi)稅收優(yōu)惠是否會(huì)被撤銷導(dǎo)致補(bǔ)繳稅收，從而增加拆除協(xié)議控制時(shí)的稅務(wù)成本、會(huì)涉及哪些稅種，有多大影響程度？

【對(duì)于境內(nèi)實(shí)體企業(yè)】

由于境內(nèi)實(shí)體企業(yè)本身不存在享受稅收優(yōu)惠，故解除協(xié)議后不會(huì)引起稅收優(yōu)惠的變化。但拆除境內(nèi)實(shí)體企業(yè)與境內(nèi)WFOE協(xié)議控制，切斷兩者之間的利益轉(zhuǎn)移，并按獨(dú)立交易價(jià)格原則發(fā)生交易行為，則原先的關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)讓利潤(rùn)行為可能引起主管稅務(wù)機(jī)關(guān)的注意，境內(nèi)實(shí)體企業(yè)以前年度的轉(zhuǎn)移利潤(rùn)行為可能面臨被納稅調(diào)整及處罰的風(fēng)險(xiǎn)。

【對(duì)于境內(nèi)WFOE公司】

由于解除協(xié)議控制，外商投資企業(yè)性質(zhì)、經(jīng)營(yíng)模式并未發(fā)生變化，稅收待遇是否會(huì)變化則取決對(duì)WFOE公司的重組模式（如成為境內(nèi)實(shí)體企業(yè)股東、子公司或資產(chǎn)業(yè)務(wù)納入經(jīng)營(yíng)實(shí)體等）

若由于重組行為，引起境內(nèi)WFOE企業(yè)外資企業(yè)身份變化或經(jīng)營(yíng)模式的改變，原來享受稅收優(yōu)惠條件不符合要求，則不能享受稅收優(yōu)惠甚至補(bǔ)稅情況。例如WFOE公司重組為境內(nèi)實(shí)體企業(yè)的股東，稅收政策基本無變化；若WFOE公司重組成為境內(nèi)實(shí)體企業(yè)的子公司時(shí)，WFOE公司則有可能因外資企業(yè)轉(zhuǎn)為內(nèi)資企業(yè)引起稅收待遇變化；若WFOE公司采用業(yè)務(wù)整合、剝離等方式重組，可能引起WFOE公司的高新技術(shù)企業(yè)、軟件企業(yè)、技術(shù)服務(wù)先進(jìn)型企業(yè)等評(píng)價(jià)指標(biāo)變化，不符合繼續(xù)享受相關(guān)稅收優(yōu)惠條件。

(三)如進(jìn)行股權(quán)交易，涉及的居民企業(yè)和非居民企業(yè)如何認(rèn)定？稅收負(fù)擔(dān)如合變化？

對(duì)WFOE公司重組，如涉及股權(quán)交易，境內(nèi)實(shí)體企業(yè)向HK公司（離岸公司B）收購其持有的WFOE公司股權(quán)時(shí)，會(huì)涉及香港公司（離岸公司B）為居民企業(yè)/非居民企業(yè)的認(rèn)定問題。如何認(rèn)定？需要遵循以下相關(guān)規(guī)定：

2009年4月22日，國家稅務(wù)總局發(fā)布《國家稅務(wù)總局關(guān)于境外注冊(cè)中資控股企業(yè)依據(jù)實(shí)際管理機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定為居民企業(yè)有關(guān)問題的通知》（國稅發(fā)[2009]第082）號(hào)）（以下稱”通知”）。通知從企業(yè)日常經(jīng)營(yíng)管理人員履職的場(chǎng)所、財(cái)務(wù)及人事決策機(jī)構(gòu)或人員的所在地、董事及高級(jí)管理人員的所在地，企業(yè)主要財(cái)產(chǎn)、會(huì)計(jì)賬簿、公司印章、股東會(huì)董事會(huì)決議存放地或者所在地等四個(gè)方面作為判斷實(shí)際管理機(jī)構(gòu)所在地的標(biāo)準(zhǔn)。

境外中資企業(yè)同時(shí)符合以下條件的，根據(jù)企業(yè)所得稅法第二條第二款和實(shí)施條例第四條的規(guī)定，應(yīng)判定其為實(shí)際管理機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)的居民企業(yè)，并實(shí)施相應(yīng)的稅收管理，就其來源于中國境內(nèi)、境外的所得征收企業(yè)所得稅。（一）企業(yè)負(fù)責(zé)實(shí)施日常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理運(yùn)作的高層管理人員及其高層管理部門履行職責(zé)的場(chǎng)所主要位于中國境內(nèi)；（二）企業(yè)的財(cái)務(wù)決策（如借款、放款、融資、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理等）和人事決策（如任命、解聘和薪酬等）由位于中國境內(nèi)的機(jī)構(gòu)或人員決定，或需要得到位于中國境內(nèi)的機(jī)構(gòu)或人員批準(zhǔn)；（三）企業(yè)的主要財(cái)產(chǎn)、會(huì)計(jì)賬簿、公司印章、董事會(huì)和股東會(huì)議紀(jì)要檔案等位于或存放于中國境內(nèi)；（四）企業(yè)1/2（含1/2）以上有投票權(quán)的董事或高層管理人員經(jīng)常居住于中國境內(nèi)。

香港公司（離岸公司B）轉(zhuǎn)讓W(xué)FOE股權(quán)所得，根據(jù)上述規(guī)定，如果香港公司（離岸公司B）被認(rèn)定為實(shí)際管理機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)的居民企業(yè)（非境內(nèi)注冊(cè)居民企業(yè)），香港公司應(yīng)就其來源于中國境內(nèi)、境外的所得征收企業(yè)所得稅按25%征稅，而不是按向非居民企業(yè)5%的稅率征稅。

(四)拆除協(xié)議控制前后實(shí)質(zhì)性的業(yè)務(wù)（利潤(rùn)）如何在不同的納稅主體之間變更，從而引發(fā)相關(guān)所得稅等稅務(wù)成本的改變？

拆除協(xié)議控制前，經(jīng)營(yíng)實(shí)體的利潤(rùn)通過協(xié)議控制模式實(shí)際分別體現(xiàn)在經(jīng)營(yíng)實(shí)體公司和WFOE公司里，如前所述存在利潤(rùn)轉(zhuǎn)移的問題。

拆除協(xié)議控制后，由于WFOE公司最終注銷（WFOE公司為殼公司的情況下）或重組并入經(jīng)營(yíng)實(shí)體公司（WFOE公司有實(shí)際業(yè)務(wù)情況下），實(shí)質(zhì)性業(yè)務(wù)利潤(rùn)是否變化要視重組模式而定。存在三種情況：

1.WFOE公司為殼公司情況下，WFOE公司直接被清算注銷，利潤(rùn)無需轉(zhuǎn)移，該環(huán)節(jié)流轉(zhuǎn)稅金及附加可節(jié)省；在此種情況下，WFOE公司一般亦不會(huì)享受企業(yè)所得稅方面的優(yōu)惠政策，拆除協(xié)議控制并清算注銷后，對(duì)企業(yè)所得稅無影響。

2.WFOE公司為實(shí)體公司，但只是進(jìn)行業(yè)務(wù)重組，從稅務(wù)上來說，業(yè)務(wù)重組后，轉(zhuǎn)移利潤(rùn)功能消失，盈利能力提高，相對(duì)于原先協(xié)議控制模式下，所得稅稅負(fù)有所增加，當(dāng)然原來轉(zhuǎn)移利潤(rùn)時(shí)所產(chǎn)生的流轉(zhuǎn)稅金及附加也可以節(jié)省。

3.WFOE公司為實(shí)體公司，最終WFOE公司以股權(quán)方式重組納入經(jīng)營(yíng)實(shí)體公司體系，WFOE公司成為經(jīng)營(yíng)實(shí)體公司的子公司或?qū)O公司，拆除協(xié)議控制后，WFOE公司未來繼續(xù)存在，重組的具體內(nèi)容和方式的不同，相關(guān)稅務(wù)成本亦會(huì)不同（此種情況分析會(huì)比較復(fù)雜，具體需結(jié)合重組內(nèi)容分析，總體而言對(duì)稅務(wù)成本的影響有正有負(fù)）。（顧春曉 完）