內地公司法與香港公司法的進化對比
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作者：黃志豪 (Raymond Wong) 及 李佳倞 (Kris Li) 1. 引子作為中國的一個特別行政區(qū)，香港與內地之間有著十分緊密而又特殊的聯系。在鄧小平提出“改革開放”政策之前，內地曾在很大程度上依賴香港作為其與國際市場進行經濟往來的平臺。自中國于1997年收回香港主權以來，“一國兩制”制度使得香港能夠繼續(xù)享有高度自治權，實行資本主義制度，并保持其作為國際商業(yè)和金融中心的獨特身份。與此同時，中國也逐漸放開了邊界并開始直接與全球經濟進行互通。經濟改革幫助中國在近年來實現了卓著的成功和增長。然而，即使在中國經濟高速發(fā)展的背景下，香港作為溝通中國與世界其他國家和地區(qū)的中樞性角色并沒有改變。香港仍然是中國境外資本的主要來源地和中國公司最大的融資平臺。盡管香港與中國所適用的政治制度和法律體系不同，在經濟層面兩者卻越發(fā)相像。 香港的成功主要源于英國遺留的普通法體系。一般而言，普通法體系被認為相較于成文法體系更加注重法律原則、靈活和獨立。作為以金融服務為導向的城市，香港必須施行并保持嚴謹的監(jiān)管體系以吸引外來投資，并維護市場秩序。香港的公司法制度無疑已經并將持續(xù)在維護香港經濟發(fā)展和良好狀態(tài)方面發(fā)揮重要的角色。 從1865年一直到1997年的主權移交，香港在公司法改革方面一直跟隨英國的腳步。如今，香港的公司法改革會對更多的經濟體進行比較和借鑒，以確保香港能夠緊跟國際標準，維護其保有的競爭力和健全的法律制度。2012年7月12日，香港通過并頒布了對其原有公司法律制度作出了大幅度修改的新公司條例（第622章）（“新公司條例”）。新公司條例于2014年3月3日正式生效。其在極大程度上重寫和替換了1984年頒布的公司條例（與隨后作出的零碎修訂一起，并稱“舊公司條例”）。巧合的是，幾乎在同一時期，內地也對其公司法制度作出了重要變更（“新公司法”）。這次修訂是基于2005年頒布的公司法作出的（“舊公司法”），并已于2014年3月1日正式生效。盡管與香港相比內地的公司法制度仍顯出一些稚嫩和僵化，但內地已決心致力于創(chuàng)造更為寬松的商業(yè)環(huán)境，這促使了內地亟需跟上國際潮流并使其管理制度朝著現代化的趨勢發(fā)展。 本文旨在回顧新公司條例和新公司法當中以法律現代化和方便公司營商為目的而作出的主要變化，并分析該等變化背后的法律及實踐意義。本文將討論：
2. 修訂的背景2.1 新公司條例的背景香港的公司條例首次于1865年頒布，上一次大幅檢討和修改是在1984年。其后，香港公司法改革常務委員會對公司條例進行過幾次檢討，香港政府也采納了一些零碎的修正案。然而，隨著過去幾十年的經濟發(fā)展，舊公司條例當中確立的一些規(guī)則已經不能滿足經濟需求發(fā)生的變化。例如，在1997年進行的檢討之前，一間香港公司只可以在章程大綱（章程大綱）中規(guī)定的宗旨允許的范圍內進行交易。任何脫離宗旨的行為都會被認定為超越權限（即，超出公司權力），且超越權限訂立的合同會被認定為無效并且無法被公司更正。超越權限規(guī)則的初衷是保護股東免于在非經其同意的情況下發(fā)生公司業(yè)務性質的變更。然而在實踐中，這條規(guī)則很容易通過設定冗長且廣泛的宗旨條款而被規(guī)避。并且，當超越權限規(guī)則適用時，適用的結果也被認為對第三人太過嚴厲。因此，基于這些考慮，1997年的修訂廢除了超越權限規(guī)則。盡管公司不再受制于大綱中的宗旨條款，公司需要制定大綱這一規(guī)定卻被保留了。 相類似地，舊公司條例中其他一些規(guī)定也已經顯得過時且阻礙了香港商業(yè)和金融市場的發(fā)展。另外，過去30年當中采納的零碎修正模式也已經不能滿足香港公司法制度現代化的需要。因此，一次全面重寫在2006年中旬展開并于2012年完成。 舊公司條例的修訂以促進香港公司法的現代化和進一步提升香港作為主要國際商業(yè)和金融中心的地位為目的，提出了幾項核心理念。首先，通過簡化報告程序創(chuàng)造一個更加方便中小型企業(yè)營商的環(huán)境。第二，需要創(chuàng)造更加現代化的法律并使香港的公司法制度符合國際標準。第三，通過完善董事責任制和股東在決策過程中的參與加強公司管治。最后，第四個理念是通過提高信息、注冊、執(zhí)行等方面的準確性和確保香港公司更好地被監(jiān)管。 新公司條例于2014年3月3日的生效，意味著舊公司條例大部分條款將得到替換。篇幅縮短后的舊公司條例被重新命名為“《公司(清盤及雜項條文)條例》（第32章）”，其保留了關于公司清盤、無力償債、取消董事資格、招股書注冊等問題的條款。 2.2 新公司法的背景1994年7月1日公司法正式生效之前（1994年公司法），內地公司的規(guī)管主要依靠不同政府機構公布的零碎規(guī)定。1994年公司法是中國第一部就公司規(guī)管做出全面規(guī)定的法律文本。生效之后1994年公司法共經歷了兩次小幅修訂（分別于1999年和2004年）以及兩次大幅修訂（分別于2005年和2013年）。與1994年公司法相比較，舊公司法放松了一系列商業(yè)設立及運營方面的法律限制。然而，在中國設立、運營的公司仍然在眾多方面受制于嚴格的審查和僵化的程序，私營企業(yè)尤甚，而這些障礙使得中國公司法制度缺乏足夠的競爭力。 內地經濟曾受到國家的密切監(jiān)督和控制。例如，2013年公司法修訂之前，公司的設立申請需要至少滿足八項行政方面的要求方能夠完成注冊。這些要求包括申請公司名稱許可，制作公司印章，進行驗資，向相關工商行政機構（工商局）提交相關申請，取得企業(yè)代碼證及稅務登記證，開立公司帳戶，并進行稅務評估。這些步驟至少需要20至25個工作日才能完成，因為該過程涉及多個不同的部門的審查。 如今，社會主義國家和資本主義國家都承認過度的宏觀調控將抑制市場機制作用的發(fā)揮，并會阻礙經濟發(fā)展，政府對經濟發(fā)展的干預應當為市場性調整和計劃性調整互相結合。在中共第十八次全國代表大會和共產黨十八屆二中全會上，平衡政府與市場職能的重要性得到了中國政府的認可和強調。會議認為，為加速中國經濟發(fā)展、優(yōu)化經濟增長模式，中國政府必須調整期思維模式，并更緊密地遵循市場規(guī)律，以實現中國企業(yè)的長遠競爭力。 基于上述背景和共產黨會議的精神，中國中央政府——國務院開始就行政程序推動改革。改革的理念包括放松對投資和商業(yè)運營的行政審批，減少政府不同部門職能的重疊等。在部委層面，國家工商行政管理總局（工商總局）推行了關于公司注冊制度的行政措施改革。由于在內地的部門規(guī)章在法律位階上低于法律，如果公司法不做出相應調整，工商總局便很難施行必需的改革。因此，舊公司法必須進行同步修訂。 3. 新公司條例的主要變化3.1 關于公司設立形式的修訂(i) 廢除章程大綱鑒于公司的組織章程（章程）確立了一間公司治理的規(guī)定及內部安排，其被視為公司的憲章性文件[1]。根據舊公司條例，除章程之外一間公司還必須設立章程大綱，章程大綱的內容包括該公司的名稱、責任、股本及宗旨[2]。然而，隨著超越權限規(guī)則的廢除（請參見本文第2.1段），章程大綱變得不再重要，因此新公司條例廢除了章程大綱。根據新公司條例，一間在香港設立的公司只需要設立章程 [3]。對于已存續(xù)的公司，章程大綱中所包含的條件將被視為包含于章程當中。 內地公司法當中并不存在“章程大綱”這一概念。章程是一間公司唯一的憲章性文件。 (ii) 宗旨條款現為選擇性的與舊公司條例不同，新公司條例不要求公司設立宗旨條款[4]。如果公司選擇在章程中保留宗旨條款，當中的限制會作為董事權力的約束，使得董事可能須為超越宗旨條款范圍訂立的交易承擔責任。根據新公司條例第89條，擁有宗旨條款的公司的股東可以通過特別決議（在香港法律中指獲得多于75%的多數票通過的決議[5]）將宗旨條款從章程中移除。 盡管新公司法中不存在直接與“公司宗旨”相對應的概念，一間中國公司須于章程中確定其經營范圍并進行相關登記。經營范圍可以通過特別決議（與香港不同，在內地通過特別決議需要獲得多于2/3的多數票[6]）修改章程及登記進行變更[7]。 3.2 關于股本的修訂(i)廢除票面值及法定股本的概念票面值（亦常被稱為“股份面值”）系股份可以發(fā)行的最低價格。“票面值”這一概念常與“法定股本”這一概念相關。法定股本表示一間公司可以發(fā)行的最高股本金額。根據舊公司條例，在香港設立的公司如擁有股本則須為該等股本設定票面值[8]。這一做法的初衷是為了保護股東免于股權被稀釋，并令債權人可以了解到一間公司發(fā)行的股本金額及該公司的法定股本金額。然而，由于法定股本現可以通過公司決議更改[9]，且因票面值不能代表公司股份的價值，債權人很少依賴法定股本判斷是否向這間公司提供借款，設定票面值的這些原因變得不再適用。因此，新公司條例廢除了票面值這一概念及對法定股本的要求，使得公司可以在更改其股本時擁有更高的靈活度。例如，公司可在沒有發(fā)行新股份的情況下，將其利潤資本化，以及在沒有增加股本的情況下，配發(fā)及發(fā)行紅股[10]。 與此相對比的是，票面值這一概念仍然存在于內地公司法制度當中。一間股份有限公司需要在其章程中載明每股的金額及公司股份總數及注冊資本[11] 。票面值在首次公開募集股份[12]及發(fā)行公司債券[13]時也是必須載明的事項。值得注意的是新公司法還規(guī)定股票發(fā)行的價格可以按照或超過票面金額，但不能低于票面金額[14]。超過股票票面金額的發(fā)行價格發(fā)行股份所得的溢價款應當列為公司資本公積金[15] 。然而，由于票面值僅反映公司股份的理論價值而非實際價值，且公司股份的實際價值必須另外評估得出，似乎內地監(jiān)管者保留票面值制度的意義正在減弱。 (ii)廢除發(fā)行認股權證的權利根據舊公司條例，一間非私人股份有限公司可以向持有人發(fā)行認股權證（即載述權證持有人擁有權證所載股份所有權的權證）。股份的法律權屬可以通過認股權證的實際交付轉移 [16]。然而，認股權證在當今很少被發(fā)行，并且從反洗黑錢的角度認股權證因缺少透明度亦不受到監(jiān)管機構的歡迎，因此新公司條例廢止了公司發(fā)行認股權證的權利。 內地公司法制度中不存在認股權證這一概念。 3.3 關于公司行政管理的修訂(i) 簡易財務報告的范圍和資格得以擴大根據舊公司條例，一間私人公司（除集團公司的成員之外）可以通過全體股東書面同意準備簡易財務賬目及董事報告書 [17]。該規(guī)定完全不適用于集團公司或擔保公司。新公司條例大幅度拓寬了提交報告豁免的范圍和簡易財務報告的適用對象，更多類型的公司現可以適用簡易財務報告，包括：－ 1. 在財務年度里符合下列條件之中兩個條件的一間小型私人公司或小型私人公司集團的控股公司：
2. 在財務年度里符合下列條件之中的兩個條件的一個適格（具有更大公司規(guī)模）的私人公司或適格私人公司集團的控股公司：
3. 一間小型擔保公司或小型擔保公司集團的控股公司：
為了便利中小型企業(yè)的商營和簡化提交報告的義務，滿足上述豁免條件的公司將被豁免遵循如下規(guī)定：
內地未規(guī)定簡易財務報告制度。所有公司必須根據相關的會計準則在一個財務年度終了時準備當年的財務會計報告[24]。有限責任公司應當將財務會計報告送交各股東。股份有限公司的財務會計報告應當在召開年度股東大會的二十日前置備于公司供股東查閱[25]。 (ii) 更友好的股東大會程序根據舊公司條例，會議程序有時繁復且不清楚。為了優(yōu)化決議程序，新公司條例在一系列程序要求上作出了提升，使得會議更加能夠滿足公司的需要并配合公司的具體狀況。舉例而言，新公司條例現允許利用能夠滿足參會股東聽會、講話、投票需要的技術設備，令股東大會在多個地點同時召開[26]。另外，新公司條例還放松了全部公司都必須召開年度股東大會的負擔。一間公司可以通過采用書面決議的方式，決定在舊公司條例下本來需要通過召開年度股東大會的形式決議的事項，但這種豁免必須由全體股東一致同意[27]。此外，新公司條例對一些與代表制度有關的規(guī)定不夠清楚的條款進行了重新規(guī)定。代表的權利和義務在修訂后的版本當中得以清晰化[28] 。 內地的股東會議被分為兩類：有限責任公司的股東會及股份有限公司的股東大會。股份有限公司的股東大會必須每年召開一次[29]，但有限責任公司的股東會只在公司有重大事項時才需召開[30]，并且有限責任公司的股東會可以在股東一致書面同意的情況下通過書面決議進行。從整體而言，香港的會議召開程序規(guī)定較為細致，但中國股東會議的相關規(guī)定卻在某些方面相對較為粗線條。例如，新公司法中關于代表的規(guī)定只有一條，規(guī)定股東可以委任代表在其授權的范圍內代表其投票，但與此相對比，新公司條例的第588、591、596、602至605條都是關于代表權利義務的規(guī)定。 (iii) 檢閱及記錄系統得到提升在舊公司條例下，關于檢閱和獲取記錄副本的權利的條款散落在不同條款當中。新公司條例將這些規(guī)定重置于二級立法當中并且整合了關于不同類型的公司記錄的安排[31]，有效使得公司合規(guī)變得更加簡單便捷。另外，根據舊公司條例，一間公司必須取得特許證以存放其境外分支的成員登記冊，并每年支付一定的特許費[32]。為存放登記冊而所需申請的特許證和交付的特許費用被認為已經過時并且不被尋求境外上市的公司所歡迎，因而該制度在新公司條例中得以廢除并被通知制度所替換。對于仍需存放分支機構登記冊的公司，只要對存放登記冊的地址和登記冊出現的任何變更或廢止履行通知義務，便足以滿足法律合規(guī)的需要[33]。此外，新公司條例還將舊公司條例中登記冊需存放30年的期限縮短至10年，并明確了在舊公司條例中未規(guī)定的存放決議記錄和股東大會記錄的期限[34]。 與香港相類似地，內地股東也有權在規(guī)定范圍內審閱并獲得公司的記錄?？梢员粚忛喌奈募ㄕ鲁獭⒐蓶|大會的會議記錄、兩會決議（包括董事會和監(jiān)事會）以及財務和會計報表。但是，如果股東意圖審閱公司的會計賬簿，其必須向公司提交書面申請并闡明相關動機。公司如有充分理由相信股東的動機是不恰當的并且可能有損公司的合法利益，則股東的審閱申請有可能會遭到拒絕[35]。這條規(guī)則有時使得股東審閱和獲取公司信息的權利在實踐中難以實現。 (iv) 公司章的相關規(guī)定變得更加靈活在新公司條例以前，每間香港公司都需要制備清晰刻有公司名稱的法團印章[36]。為簡化文件執(zhí)行的模式，新公司條例將法團印章變?yōu)檫x擇性的[37]。新公司條例允許公司通過簽署的方式執(zhí)行文件[38]。此外，在舊公司條例的制度下，如果公司需要在香港以外使用正式印章，必須經過章程的授權且公司的宗旨條款必須包括香港以外的業(yè)務交易[39]。新公司條例移除了正式印章的要求[40]。 內地雖然沒有明文規(guī)定公司需要擁有公司章，但是公司法規(guī)定如果只有簽字不能夠充分證明授權的合法性。在新公司法下，由于章程[41]、出資證明書[42]、本應由股東大會表決的但轉而通過書面決議決定的事項[43]、公開募集股份的認股書[44]及公眾公司發(fā)行的股票[45]和債券[46]都需要加蓋公司章，因此公司章被認為是公司設立和運營必不可少的元素。 4 新公司法的主要變化4.1 關于股本的修訂(i) 取消最低注冊資本根據舊公司法，股東出資達到法定資本最低數額是三種公司成立和存續(xù)的前置條件，即有限責任公司需達到人民幣3萬元[47]，一人有限責任公司需達到人民幣10萬元[48]，股份有限公司需達到人民幣500萬元[49]。該規(guī)定在新公司法中被移除。除非其他法律、行政法規(guī)、或國務院的決定另行規(guī)定，設立公司不存在法定資本最低數額的要求。 在香港，公司的已發(fā)行股本或已認購資本都不存在最低數額的等同要求。 (ii) 注冊資本實繳制改為認繳制根據舊公司法，公司股東必須在公司設立時及時繳付法定資本的首次出資額，其余部份的法定資本則需要在法定時間內繳足[50]。根據新公司法，除非其他法律、行政法規(guī)、或國務院的決定另行規(guī)定，法律已不會對繳足注冊資本的期限設定法定時間表。取而代之的是，股東只需在章程中載列一個確定的認繳出資額[51]。換句話說，股東可以選擇在公司設立時不繳付或只繳付部分其認繳的注冊資本，并根據章程確立的期限繳足其余的資本。 在香港，不存在最低繳付資本的數額和繳付的時間要求。但是根據新公司條例，為了明確公司的股本信息，當公司股本出現變化時，需向公司注冊處提交股本說明。股本說明需要載列已發(fā)行股份的數量、已繳付金額、已發(fā)行股本的總金額及每個類別的股份上附加的任何權利詳情[52]。 (iii) 放松關于出資方式的限制根據舊公司法，如現金出資不少于注冊資本的30%，股東可以選擇用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價的非貨幣財產作價出資[53]。這一規(guī)定在新公司法中得以廢除，使得股東在決定現金與其他資產出資比例作為其首次出資時享有更大的靈活度。 在香港，出資的形式或比例都不存在限制。 4.2 關于公司設立的修訂(i) 簡化的注冊形式在內地設立公司，申請人必須向相關的工商局申請營業(yè)執(zhí)照。根據舊公司法，申請人需要載述其公司的名稱、住所、注冊資本、已繳付的資本、營業(yè)范圍、法定代表人等信息。根據新公司法，申請人無需在營業(yè)執(zhí)照上載述其已繳付資本。在公司設立時需要提交的文件現只包括公司設立申請登記書、章程的副本、公司名稱的核準通知書、股東的身份證或營業(yè)執(zhí)照、全體股東共同簽署的指定委托書、住所證明及許可審批文件（如相關公司的經營范圍包括特殊行業(yè)），相較于以前做出了相當大程度上的簡化。 香港的改革也涵蓋了簡化公司注冊的形式要求（詳情請參見本文的第3.1段）。當前，香港公司的注冊只需提交法團成立表格、公司的章程、以及向商業(yè)登記署提交通知書。公司需要在法團成立表格當中載明公司名稱、注冊辦公室的地址、電郵地址、股本信息及創(chuàng)始成員和首任董事的詳情。這些信息在公司設立后即可于公司注冊處的網站通過公開渠道取得。 (ii) 取消強制性驗資根據舊公司法，公司的注冊資本需經在中國具有相關資質的會計師事務所或審計師事務所進行驗資并出具報告，作為公司申請注冊資本的依據[54]。這一規(guī)定在新公司法中得以廢止，使得公司設立的費用大大降低，也使得注冊程序更加快捷。 香港不存在出具驗資報告的要求。然而，需要注意的是，在股本出現變化時需要向公司注冊處報告出資情況。如果相關人士故意或大意地做出了誤導性、虛假或欺騙性的陳述，他將會經公訴程序定罪并被處罰港幣30萬元的罰款及監(jiān)禁2年[55]。另外，為避免誤導性陳述，公司任何載明公司已發(fā)行股本的正式文件必須已至少同樣顯眼的方式同時載明其已繳付股本。如果公司未能按照該要求發(fā)出、傳閱或分發(fā)正式文件，公司或每名責任人都屬于犯罪，并將被處罰港幣1萬元的罰款[56]。 5 修訂的寓意可以觀察到，香港和內地都正向著更為寬松、高效、友好的公司環(huán)境發(fā)展。這些變革不僅是為了滿足本土的經濟發(fā)展需要，還是為了與國際最新趨勢協同發(fā)展。當前，香港和內地正處于公司法制度的不同發(fā)展階段。香港的公司制度歷史悠久，其發(fā)達程度和有利條件皆優(yōu)于內地。香港吸引大批內地及國際公司尋求在香港進行上市的能力便可從一定程度上印證這一點。偉業(yè)并非一日之功，建立一個具有競爭力的企業(yè)管治和公司法制度需要更加開放的政府思維作為驅動及高素質的司法系統、穩(wěn)定的投資環(huán)境、透明的信息披露系統作為支撐。香港在這些方面已達到了國際認可的水準，而內地正著眼于進一步完善其公司法制度，以增強其在國際舞臺的競爭力。可以預見到，在未來，香港與內地的公司法制度將呈現更多的共性，兩者之間的關系也將更加緊密。（完，作者：黃志豪 (Raymond Wong) 及 李佳倞 (Kris Li)，原文標題：香港與內地公司法的現代化） [1]新公司條例第75條 |
